課程代碼 00261

　　行政法學(xué)(知識(shí)點(diǎn)匯總)

　　一、行政的含義：

　　1、行政分別表示國(guó)家與公共事務(wù)的行政(公共行政)、社會(huì)組織、企業(yè)的行政(私人行政)。

　　2、最重要的觀點(diǎn)有兩種：①行政是行政機(jī)關(guān)的一切活動(dòng)，這是“形式意義的行政說(shuō)”、“機(jī)關(guān)意義的行政說(shuō)”;②行政是為了達(dá)到某種公益目的而逐日進(jìn)行的具有連續(xù)性的具體活動(dòng)，通常被稱為“實(shí)質(zhì)意義的行政說(shuō)”。

　　3、如何理解行政：

　　行政是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)和其他公共行政組織對(duì)國(guó)家與公共事務(wù)的決策、組織、管理和調(diào)控。 包括如下意思： ①行政活動(dòng)的主體是國(guó)家行政機(jī)關(guān)和其他公共行政組織;②行政活動(dòng)的范圍不限于管理國(guó)家事務(wù)，擴(kuò)展到管理公共事務(wù); ③行政活動(dòng)的目的是實(shí)現(xiàn)對(duì)國(guó)家事務(wù)和公共事務(wù)的組織與管理;④行政活動(dòng)的方法和手段是決策、組織、管理和調(diào)控。

　　二、行政權(quán)力與公民權(quán)利

　　1、行政權(quán)：由國(guó)家憲法、法律賦予或認(rèn)可的、國(guó)家行政機(jī)關(guān)和其他公共行政組織執(zhí)行法律規(guī)范、對(duì)國(guó)家和公共事務(wù)實(shí)施行

　　政管理活動(dòng)的權(quán)力，是國(guó)家政權(quán)和社會(huì)治理權(quán)的組成部分。有三層意思：①行政權(quán)的合法來(lái)源是憲法和法律;②行政權(quán)是由國(guó)家行政機(jī)關(guān)和其他公共行政組織行使;③行政權(quán)是國(guó)家政權(quán)和社會(huì)治理權(quán)的組成之一。

　　2、行政權(quán)的內(nèi)容：行政立法權(quán)、行政命令權(quán)、行政決定權(quán)、行政監(jiān)督檢查權(quán)、行政制裁權(quán)、行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)、行政裁決權(quán)等。

　　3、行政權(quán)的特點(diǎn)：

　　相對(duì)于其他國(guó)家權(quán)力而言，行政權(quán)具有裁量性、主動(dòng)性、廣泛性;相對(duì)于一般社會(huì)組織、公民而言，行政權(quán)具有強(qiáng)制性、

  地方性法規(guī)：省級(jí)人大制定(省一級(jí)、省會(huì)城市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)市、較大是市);地方政府規(guī)章：省級(jí)政府制定。

 

　　2、行政法的特殊淵源：

　　( 1)法律解釋：立法解釋、司法解釋、行政解釋、地方解釋。

　　( 2)國(guó)際條約、慣例; ( 3)判例與指導(dǎo)性案例; ( 4)軟法規(guī)范，如黨的政策。

　　五、行政法的分類：

　　1、以行政法調(diào)整對(duì)象的范圍為標(biāo)準(zhǔn)，分為一般行政法、特別行政法;

　　行政組織法、公務(wù)員法、行政處罰法、行政程序法，屬于一般行政法，是對(duì)一般的行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系加以調(diào)整的法律

　　規(guī)范與原則的總稱; 教育行政法、 衛(wèi)生行政法， 屬于特別行政法，是對(duì)特別的行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系加以調(diào)整的法律規(guī)范與原則的總稱。

　　2、以行政法規(guī)范的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，分為：實(shí)體行政法與程序行政法

　　實(shí)體行政法：規(guī)范當(dāng)事人在某種法律關(guān)系中的存在、地位或資格和權(quán)能等實(shí)體性權(quán)利義務(wù)的行政法規(guī)范的總稱;

　　程序行政法： 規(guī)定實(shí)施實(shí)體性行政法規(guī)范所必需的當(dāng)事人程序性權(quán)利義務(wù)的行政法規(guī)范的總稱，如行政訴訟法、 行政程序法。

　　3、以行政法的作用為標(biāo)準(zhǔn)分為：行政組織法、行政行為法、監(jiān)督行政行為法

　　六、行政法的特點(diǎn)：

　　1、形式上的特點(diǎn)：①行政法沒(méi)有統(tǒng)一、完整的法典;②行政法規(guī)范數(shù)量特別多，居各部門(mén)法之首。

　　2、內(nèi)容上的特點(diǎn)： ①行政法的內(nèi)容廣泛;②效力位階較低的行政法規(guī)范易于變動(dòng);③實(shí)體性規(guī)范與程序性規(guī)范交織在一起。

　　行政法： 指經(jīng)過(guò)行政法調(diào)整后，具備了權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。行政法關(guān)系主要兩類：行政法律關(guān)系、 監(jiān)督行政法律關(guān)系。

　　七、行政法律關(guān)系：

　　1、行政法律關(guān)系：指經(jīng)過(guò)行政法調(diào)整后，具備了權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的行政管理關(guān)系。

　　2、分類：

　　( 1)內(nèi)部行政法律關(guān)系、外部行政法律關(guān)系

　　內(nèi)部行政法律關(guān)系：指上下級(jí)行政機(jī)關(guān)之間、行政機(jī)關(guān)內(nèi)部組成機(jī)構(gòu)之間、行政機(jī)關(guān)與工作人員之間發(fā)生的受行政法調(diào)整的行政關(guān)系。

　　外部行政法律關(guān)系：指行政機(jī)關(guān)或其他公共行政組織與相對(duì)人之間發(fā)生的受行政法調(diào)整的行政關(guān)系。

　　( 2)行政實(shí)體法律關(guān)系、行政程序法律關(guān)系

　　3、行政法律關(guān)系的構(gòu)成要素：主體、客體、內(nèi)容

　　( 1)行政法律關(guān)系主體，包括行政主體和行政相對(duì)人。

　　行政法主體，指行政領(lǐng)域的法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)著，包括三類人：①行政主體、②行政相對(duì)人、③監(jiān)督行政法律關(guān)系中的監(jiān)督主體，如立法機(jī)關(guān)、其他行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)。

　　( 2)行政法律關(guān)系客體：①物質(zhì)財(cái)富;②精神財(cái)富;③行為。

　　( 3)行政法律關(guān)系內(nèi)容：指行政主體和相對(duì)人在行政法律關(guān)系中享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。

　　4、行政法律關(guān)系的特征：

　　①行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體;

　　②行政法律關(guān)系具有平等但非對(duì)稱性(權(quán)利義務(wù)結(jié)構(gòu)不對(duì)稱);

　　③行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)一般是法定的;

　　④行政主體實(shí)體上的權(quán)利義務(wù)是重合的(職權(quán)職責(zé)重合);例維護(hù)治安既是公安的權(quán)利也是義務(wù)。

　　

⑤行政法律關(guān)系爭(zhēng)議往往由行政機(jī)關(guān)或行政裁決機(jī)構(gòu)依照行政程序或準(zhǔn)司法程序先行加以解決;除非法律明確規(guī)定不能提起行政訴訟的情形，原則上，法院通過(guò)司法程序解決爭(zhēng)議是當(dāng)事人可選擇的最終機(jī)制。

 

　　5、行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅：行政法律關(guān)系的產(chǎn)生，指行政法律關(guān)系主體及其權(quán)利義務(wù)的實(shí)際形成。

　　行政法律關(guān)系的變更，指行政法律關(guān)系的主體、內(nèi)容或客體發(fā)生了變化。

　　行政法律關(guān)系的消滅，指行政法律關(guān)系主體雙方的權(quán)利義務(wù)行使和履行完畢，或由于某種事實(shí)的發(fā)生而導(dǎo)致雙方的權(quán)利義務(wù)無(wú)法行使或履行。

　　行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅，必須有行政法規(guī)范的依據(jù)和相關(guān)法律事實(shí)的出現(xiàn)。法律事實(shí)包括事件和行為。

　　八、監(jiān)督行政法律關(guān)系：

　　1、監(jiān)督行政法律關(guān)系：指在監(jiān)督行政行為的過(guò)程中，國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)與行政主體以及有關(guān)的公民、法人或其他組織之間形成的受行政法規(guī)范調(diào)整的各種關(guān)系。

　　2、【簡(jiǎn)答論述】監(jiān)督行政法律關(guān)系與行政法律關(guān)系之間的聯(lián)系與區(qū)別：

　　區(qū)別主要有： ①在行政法律關(guān)系中，行政主體始終處于主導(dǎo)地位;在監(jiān)督行政法律關(guān)系中，監(jiān)督主體處于主導(dǎo)地位，行政主體處于受監(jiān)督地位。動(dòng)車事故，國(guó)務(wù)院派調(diào)查小組，鐵道部屬于國(guó)務(wù)院的行政機(jī)關(guān)，這屬于內(nèi)部行政監(jiān)督。

　　②在行政法律關(guān)系中，相對(duì)于行政主體的是行政相對(duì)人，在監(jiān)督行政法律關(guān)系中，相對(duì)于行政主體的主要是監(jiān)督主體。

　　③行政法律關(guān)系的客體是行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象，包括物質(zhì)財(cái)富、精神財(cái)富、行為等; 監(jiān)督行政法律關(guān)系的客體主要是行政主體的行政行為。

　　聯(lián)系主要有： ①監(jiān)督行政法律關(guān)系是在行政法律關(guān)系基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，沒(méi)有行政法律關(guān)系就沒(méi)有監(jiān)督行政法律關(guān)系;

　　②監(jiān)督行政法律關(guān)系和行政法律關(guān)系之間可以互相影響 。監(jiān)督行政法律關(guān)系的變化可能導(dǎo)致行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅;行政主體的行政行為也可能導(dǎo)致監(jiān)督行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅。

　　③相對(duì)于行政主體而言，監(jiān)督行政法律關(guān)系的非對(duì)等性和行政實(shí)體法律關(guān)系中的非對(duì)等性是倒置的。這兩種倒置的法律關(guān)系和非對(duì)等的行政程序法律關(guān)系結(jié)合在一起體現(xiàn)了行政法平衡的精神。

　　3、監(jiān)督行政法律關(guān)系的特征：

　　①是一種多重的、復(fù)雜的法律關(guān)系; ②包含著行政訴訟法律關(guān)系;③主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系具有非對(duì)稱性 。行政主體在實(shí)體行政法律關(guān)系中享有較多權(quán)利，承擔(dān)較少義務(wù)，而在監(jiān)督行政法律關(guān)系中享有較少權(quán)利，承擔(dān)較多義務(wù)。

　　4、監(jiān)督行政法律關(guān)系的主體：

　　我國(guó)監(jiān)督行政法律關(guān)系的主體主要有：國(guó)家立法機(jī)關(guān)、負(fù)責(zé)監(jiān)督的國(guó)家行政機(jī)關(guān)、國(guó)家司法機(jī)關(guān)、被監(jiān)督的特定行政主體。在法律規(guī)定的情形下，公民、法人、其他組織進(jìn)入監(jiān)督行政過(guò)程，也可成為監(jiān)督行政法律關(guān)系的主體。

　　九、行政法在法律體系的地位：

　　1、行政法的調(diào)整對(duì)象看，行政法調(diào)整廣泛而重要的社會(huì)關(guān)系，與國(guó)家權(quán)力、公民權(quán)利息息相關(guān)。

　　2、行政法與憲法的關(guān)系來(lái)看，行政法是憲法的重要的實(shí)施法。西方學(xué)者霍蘭德把憲法典叫 “靜態(tài)的憲法” ，把行政法叫 “動(dòng)態(tài)的憲法”。我國(guó)學(xué)者把行政法叫“小憲法”。

　　3、行政法與其他基本法律部門(mén)的關(guān)系看，行政法對(duì)其他部門(mén)法的影響越來(lái)越大。

　　十、行政法的作用：

　　行政法有兩方面獨(dú)特的作用：行政法具有保障行政管理有效實(shí)施的作用;行政法具有保護(hù)公民個(gè)人、組織的合法權(quán)益的作用。兩方面作用有機(jī)統(tǒng)一。

　　1、行政法具有規(guī)范行政權(quán)、促進(jìn)行政管理和服務(wù)有效實(shí)施的作用

　　【論述】行政法如何規(guī)范行政權(quán)?

　　①行政法確認(rèn)行政權(quán)的相對(duì)獨(dú)立性，確認(rèn)行政權(quán)由國(guó)家行政機(jī)關(guān)享有和行使。②行政法確立行政機(jī)關(guān)相對(duì)于行政相對(duì)人的行政權(quán)力， 并在相當(dāng)大范圍內(nèi)賦予行政權(quán)以優(yōu)益性、強(qiáng)制性等屬性。③行政法保障行政機(jī)關(guān)對(duì)其公務(wù)員的管理權(quán)。④行政法出 于公共利益的需要維護(hù)行政機(jī)關(guān)在特別情形下的特殊地位。⑤不斷賦予行政機(jī)關(guān)新的管理和服務(wù)職能。

　　2、行政法具有保護(hù)公民、組織的合法權(quán)益的作用

　　行政法對(duì)公民、 組織的合法權(quán)益的保護(hù)是通過(guò)建立一系列制度來(lái)實(shí)現(xiàn)的。首先，行政法創(chuàng)設(shè)的以民主、公正為主要價(jià)值目標(biāo)的行政程序制度幫助公民參與行政決策，影響行政決策，以保護(hù)自己的權(quán)益。其中聽(tīng)證制度是一種重要的新興程序制度。 其次，行政公開(kāi)制度、行政申訴制度、國(guó)家賠償制度等，也是行政法創(chuàng)設(shè)的，用來(lái)保護(hù)合法權(quán)益的制度。

　　聯(lián)系： 上述兩方面作用對(duì)立統(tǒng)一，二者互相依賴，不可偏廢。

　　十一、行政法學(xué)的發(fā)展及其學(xué)科體系

　　直到 20 世紀(jì)初，行政法學(xué)在大陸法系國(guó)家逐漸形成體系。

　　大陸法系研究早，側(cè)重行政管理、行政權(quán)力、行政效率的保護(hù)，之后轉(zhuǎn)向行政管理與公民權(quán)利的平衡發(fā)展。英美法系研究晚，側(cè)重對(duì)行政權(quán)的控制。

　　有關(guān)行政法的最早出版物是1903 年商務(wù)印書(shū)館出版的日本學(xué)者清水澄的《行政法訖論》。

　　1983 年司法部法系教材編輯部編寫(xiě)的高等院校法學(xué)試用教材《行政法概要》 ，是 1949 年以來(lái)公開(kāi)出版的第1部行政法教材。

　　十二、行政法基本原則的含義

　　行政法的基本原則是行政法治原則，行政法治原則對(duì)行政主體的要求可概括為依法行政，具體分解為行政合法性原則和行政

　　合理性原則。

　　十二、行政合法性原則

　　行政合法性原則：指行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律，符合法律，不得與法律相抵觸。法無(wú)明文規(guī)定即禁止。

　　具體內(nèi)容： 德日的法律保留原則、法律優(yōu)先原則，其內(nèi)含的“行政應(yīng)有法律依據(jù)”、“行政不得違反法律”基本要求，與我們的依法行政要求大致相當(dāng)。法律保留原則和法律優(yōu)先原則，被我們行政法學(xué)理論認(rèn)可，并吸納為行政法治原則的基本內(nèi)容。

　　1、法律保留原則：指行政活動(dòng)的作出必須取得法律的授權(quán)，必須有法律的明文依據(jù)，否則不得為之。法律指立法機(jī)關(guān)指定的法律。

　　有關(guān)犯罪與刑罰、對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng)，屬于法律較大保留范圍。

　　2、法律優(yōu)先原則： 指行政應(yīng)當(dāng)受現(xiàn)行法律的約束，不得采取任何違反法律的措施。具體而言，該原則的含義：①法律優(yōu)先

　　行政。行政機(jī)關(guān)制定的規(guī)范在效力上低于立法機(jī)關(guān)制定的規(guī)范， 我們?nèi)珖?guó)人大及常委會(huì)制定的法律高于行政法規(guī)、規(guī)章或其他行政規(guī)范文件。 ②行政不得違法。 行政機(jī)關(guān)無(wú)論是制定行政法規(guī)規(guī)章或其他行政規(guī)范文件還是作出具體行政行為，都不得與現(xiàn)行法律相抵觸。

　　法律優(yōu)先原則和法律保留原則的區(qū)別： 法律優(yōu)先原則是消極禁止行政機(jī)關(guān)違法， 法律保留原則是積極要求行政活動(dòng)必須有法律依據(jù)。法律保留原則更加嚴(yán)格。

　　十三、行政合理性原則

　　1、行政合理性原則是行政法治原則的另一個(gè)重要組成部分，指行政行為的內(nèi)容要客觀、適度、合乎理性。

　　行政合理性原則產(chǎn)生的主要原因是由于行政裁量權(quán)的存在。

　　行政裁量權(quán)，指在法律規(guī)定條件下，行政機(jī)關(guān)根據(jù)其合理判斷，決定作為或不作為，以及如何作為的權(quán)力。

　　行使行政裁量權(quán)的情況： ①法律未規(guī)定限制條件， 行政機(jī)關(guān)可以不違反憲法和法律采取必要措施;②法律只規(guī)定了模糊標(biāo)準(zhǔn)， 未規(guī)定明確范圍和方式，可根據(jù)實(shí)際情況和對(duì)法律的合理解釋，采取具體措施;③規(guī)定了行政權(quán)行使的范圍和方式，但具有可選擇性，可以根據(jù)實(shí)際情況選擇采用。

　　2、行政合理性原則與行政合法性原則的區(qū)別和聯(lián)系：

　　行政合法性原則適用于行政法的所有領(lǐng)域，行政合理性原則主要適用于行政裁量領(lǐng)域。不合法肯定不合理， 合法不一定合理。

　　3、行政合理性原則的具體內(nèi)容：

　　①行政行為應(yīng)符合立法目的;②應(yīng)建立在正當(dāng)考慮基礎(chǔ)上;③平等適用法律規(guī)范;④符合自然規(guī)律;⑤符合社會(huì)道德。

　　※ 行政合理性原則延伸出的更加具體的有獨(dú)立含義的子原則：

　　( 1)行政公開(kāi)原則：

　　具備三項(xiàng)功能：①減少或消除腐敗;②保障知情權(quán);③加強(qiáng)政府與行政相對(duì)人的合作。具體要求：①行政行為內(nèi)容公開(kāi);②行政過(guò)程公開(kāi);③行政信息公開(kāi)。

　　( 2)行政公正原則：

　　公正原則的基本精神是公平、合理地對(duì)待行政相對(duì)人和處理行政管理事項(xiàng)，學(xué)理上分為實(shí)體公正和程序公正。

　　實(shí)體公正：行政機(jī)關(guān)作出的行政行為，在內(nèi)容上必須達(dá)到不徇私情、不存偏見(jiàn)、不武斷專橫。

　　程序公正：行政機(jī)關(guān)在作出行政行為時(shí)，必須遵循形式上符合正義要求的程序。

　　行政法在制度設(shè)計(jì)上更強(qiáng)調(diào)程序上看得見(jiàn)的公正，具體包括：①不做自己案件的法官;②不單方接觸;③作出不利決定前聽(tīng)取行政相對(duì)人的意見(jiàn)。

　　( 3)比例原則：※

　　行政機(jī)關(guān)在采取某項(xiàng)措施時(shí)，必須權(quán)衡公共利益目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和相對(duì)人合法權(quán)益的保障，若為了實(shí)現(xiàn)公共利益而采取對(duì)相對(duì)人不利的措施時(shí)，應(yīng)當(dāng)將不利影響限制在盡可能小的范圍和限度內(nèi)，而且要保持二者之間適度的比例。

　　比例原則具體包含三個(gè)要求：①適當(dāng)性要求，采取的措施必須能夠?qū)崿F(xiàn)其所宣城的目的;②必要性要求，采取的是在可選擇

　　的幾個(gè)適當(dāng)措施之中對(duì)相對(duì)人合法權(quán)利侵害最小的措施;③狹義的比例性要求，采取的措施和目的之間成比例關(guān)系，采取的措施對(duì)相對(duì)人合法權(quán)益侵害越多，目的的公共利益應(yīng)該越大，反之越小。

　　( 4)信賴保護(hù)原則

　　信賴保護(hù)原則， 指行政機(jī)關(guān)對(duì)其行為應(yīng)守信用，相對(duì)人對(duì)行政行為的正當(dāng)信賴應(yīng)當(dāng)予以合理保護(hù)，以使其免受不可預(yù)計(jì)的不利后果。

　　具體適用大致必須符合以下條件：①信賴的基礎(chǔ)是行政機(jī)關(guān)的一定行為，包括作為、不作為和承諾， 而不管該行為是否合法;

　　②相對(duì)人對(duì)該行政行為存在信賴;③相對(duì)人的信賴是值得保護(hù)的正當(dāng)信賴。

　　信賴保護(hù)的兩種方式：存續(xù)保護(hù)、補(bǔ)償保護(hù)

　　( 5)尊重和保障人權(quán)

　　十四、行政主體

　　行政主體： 享有國(guó)家行政權(quán)，以自己名義行使行政權(quán)，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任的組織。

　　1、如何理解行政主體的法律地位?

　　答：行政職權(quán)是行政主體所享有的行政權(quán)的具體表現(xiàn)，行政優(yōu)益權(quán)是行政主體有效行使行政權(quán)的條件保障，行政職責(zé) 是行政主體履行法定義務(wù)的具體表現(xiàn)。一般從行政主體的行政職權(quán)、行政優(yōu)益權(quán)、行政職責(zé)三方面來(lái)理解行政主體的法律地位。

　　( 1)行政職權(quán)： 是國(guó)家行政權(quán)的轉(zhuǎn)化形式，是行政主體實(shí)施國(guó)家行政管理活動(dòng)的資格及其權(quán)能。分為固有職權(quán)和授予職權(quán)

　　兩類。固有職權(quán)自行政主體設(shè)立而產(chǎn)生，消滅而消滅;授予職權(quán)既可因法律法規(guī)修改、廢止或撤回授權(quán)而消滅，也可因被授權(quán)組織的消滅而消滅。

　　行政職權(quán)共11 種。其中的行政立法權(quán)，只有國(guó)務(wù)院及各部委、省區(qū)市、省會(huì)城市、4 個(gè)經(jīng)濟(jì)特區(qū)、 14 個(gè)經(jīng)批準(zhǔn)的較大的市政府擁有行政立法權(quán)。行政司法權(quán)是行政調(diào)解權(quán)、行政仲裁權(quán)、行政裁決權(quán)、行政復(fù)議權(quán)的總稱。

　　( 2)行政優(yōu)益權(quán)： 行政主體在行使行政職權(quán)時(shí)，依法享有一定的行政優(yōu)先權(quán)和行政受益權(quán)，這兩個(gè)權(quán)利組合，構(gòu)成行政優(yōu)益權(quán)。

　　行政優(yōu)先權(quán)： 國(guó)家為保障行政主體有效地行使行政職權(quán)而賦予行政主體職務(wù)上的優(yōu)先條件。主要包括：

　　①行政先行處置權(quán)，例：警察在來(lái)不及警告或警告后可能導(dǎo)致更嚴(yán)重后果時(shí)，可以直接使用武器，這是行政先行處置權(quán)的體現(xiàn); ②獲得社會(huì)協(xié)助權(quán)，例：警察執(zhí)行緊急任務(wù)時(shí)，經(jīng)出示證件，優(yōu)先乘坐公共交通工具，交通阻礙時(shí)優(yōu)先通行，這是獲得社會(huì)協(xié)助權(quán)的體現(xiàn);③行政行為的推定有效(公定力)，行政行為一經(jīng)作出，只要未被有權(quán)機(jī)關(guān)正式撤銷或變更，即使被認(rèn)為違法或不當(dāng)，也推定有效;在行政復(fù)議和行政訴訟期間，只要沒(méi)有法律上的特別規(guī)定，原則上不停止行政行為的執(zhí)行。

　　行政受益權(quán)： 行政主體享受國(guó)家提供的各種物質(zhì)優(yōu)益條件。如財(cái)政經(jīng)費(fèi)、辦公條件、交通工具。

　　( 3)行政職責(zé)： 指行政主體在行使國(guó)家所賦予的行政職權(quán)，實(shí)施國(guó)家行政管理活動(dòng)的過(guò)程中，所必須承擔(dān)的法定義務(wù)。行政職責(zé)的核心是依法行政 ，主要內(nèi)容是依法履行職務(wù)、遵守權(quán)限規(guī)定，符合法定目的，遵循法定程序。

　　行政職責(zé)和行政職權(quán)的關(guān)系：行政職責(zé)隨行政職權(quán)的產(chǎn)生、變更或消滅而變化，行政職權(quán)和行政職責(zé)，是行政主體的權(quán)利和義務(wù)的具體表現(xiàn)，二者辯證統(tǒng)一、密不可分。溫家寶：有權(quán)必有責(zé)，用權(quán)受監(jiān)督，侵權(quán)要賠償。

　　( 4)行政權(quán)限：是行政職權(quán)的限度。

　　十五、國(guó)家行政機(jī)關(guān)的概念、性質(zhì)和特征

　　國(guó)家行政機(jī)關(guān)： 國(guó)家行政管理機(jī)關(guān)，即狹義的人民政府，指國(guó)家根據(jù)其統(tǒng)治意志，按照憲法和有關(guān)組織法的規(guī)定設(shè)立的，依法享有并運(yùn)用國(guó)家行政權(quán)，負(fù)責(zé)對(duì)國(guó)家各項(xiàng)行政事務(wù)以及相應(yīng)的社會(huì)公共事務(wù)進(jìn)行組織、管理、指揮和監(jiān)督的國(guó)家機(jī)關(guān)。

　　性質(zhì)： 國(guó)家行政機(jī)關(guān)由國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)產(chǎn)生，是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)。國(guó)家行政機(jī)關(guān)從屬于國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)，是根據(jù)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的決定和授權(quán)，

　　按照憲法、 組織法和有關(guān)法律的規(guī)定設(shè)立的，依法對(duì)國(guó)家行政事務(wù)及相應(yīng)社會(huì)公共事務(wù)行使組織、管理、指揮和監(jiān)督等行政權(quán)力的國(guó)家機(jī)關(guān)。

　　特征： ①具有高度政治性和權(quán)威性;②具有執(zhí)行性和法律從屬性;③具有相對(duì)獨(dú)立性;④具有適應(yīng)性和創(chuàng)造性;⑤具有統(tǒng)一性和層級(jí)性;⑥具有社會(huì)性、專業(yè)性、服務(wù)性。

　　行政機(jī)構(gòu)： 構(gòu)成國(guó)家行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部各單位，對(duì)外不能以自己名義發(fā)布決定和命令，行為法律后果歸屬于所屬行政機(jī)關(guān)。只有行政機(jī)關(guān)具有行政主體資格，行政機(jī)構(gòu)只有在法定授權(quán)時(shí)才能成為行政主體。

　　十六、具有行政主體資格的國(guó)家行政機(jī)關(guān)

　　1、中央行政機(jī)關(guān)，包括4 個(gè)有行政主體資格： 國(guó)務(wù)院、國(guó)務(wù)院各部委、 國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)如稅務(wù)總局、國(guó)務(wù)院各部委管理的國(guó)家局如國(guó)家海洋局;

　　1個(gè)沒(méi)有行政主體資格：國(guó)務(wù)院的辦公和辦事機(jī)構(gòu)，如僑辦、港澳辦、法制辦、國(guó)務(wù)院研究室，不是行政主體資格，必須以國(guó)務(wù)院名義。

　　2、地方國(guó)家行政機(jī)關(guān)：即各級(jí)地方政府

　　3、縣級(jí)以上地方各級(jí)政府的職能部門(mén)，如財(cái)政廳、教委

　　4、地方政府的派出機(jī)關(guān)：如街道辦;鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府不設(shè)職能部門(mén)，不設(shè)派出機(jī)關(guān)。

　　十七、行政授權(quán)和行政委托

　　行政授權(quán)： 指法律、法規(guī)或者規(guī)章直接規(guī)定將某項(xiàng)或某一方面的行政職權(quán)的一部分或者全部授予某個(gè)組織。

　　行政委托： 指行政主體將其職權(quán)的一部分，依法委托給其他組織的法律行為。

　　行政授權(quán)和行政委托的特征與區(qū)別：①依據(jù)：行政授權(quán)必須有法律、法規(guī)或規(guī)章的明文授權(quán)規(guī)定作依據(jù);行政委托也必須

　　依法進(jìn)行， 但不如行政授權(quán)那么嚴(yán)格。②方式：行政授權(quán)必須符合法定的方式;行政委托的法定方式都是在行政管理活動(dòng)中， 以較具體的委托決定來(lái)進(jìn)行。③法律后果：行政授權(quán)，被授權(quán)的組織可以以自己的名義;行政委托，被委托的組織必須以委托機(jī)關(guān)的名義。

　　十八、行政機(jī)關(guān)以外的行政主體

　　1、行政機(jī)構(gòu)

　　行政機(jī)構(gòu) 是具有行政主體資格的各級(jí)政府及其職能部門(mén)根據(jù)行政管理的需要設(shè)置的若干辦公和辦事機(jī)構(gòu)，以協(xié)助行政主體處理和具體辦理各項(xiàng)行政事務(wù)和機(jī)關(guān)內(nèi)部事務(wù)。

　　行政機(jī)構(gòu)的特征：①是一種行政組織;②設(shè)立的法律根據(jù)，多為行政組織法;③依照法定授權(quán)才能成為行政主體;④通過(guò)法定授權(quán)取得行政主體資格，并不意味著同時(shí)取得法律上的其他權(quán)利能力和行為能力(如派出所，行政復(fù)議不能做被告)。

　　行政機(jī)構(gòu)成為行政主體的具體類型：①依照法律、法規(guī)的授權(quán)規(guī)定而直接設(shè)立的專門(mén)行政機(jī)構(gòu)，如專利復(fù)審委;②行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)， 如消防局是公安機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu);③政府職能部門(mén)的排除機(jī)構(gòu)，派出所可以管500 元以下罰款、 警告，工商所。

　　2、其他社會(huì)組織

　　行政性公司，如煙草公司、自來(lái)水公司、煤氣公司;授權(quán)的事業(yè)單位，如疾控中心。

　　十九、公務(wù)員范圍

　　公務(wù)員： 指依法履行公職、納入國(guó)家行政編制、由國(guó)家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。公務(wù)員三要素。

　　我國(guó)公務(wù)員范圍：行政系統(tǒng)公務(wù)員、政黨系統(tǒng)公務(wù)員、權(quán)力機(jī)關(guān)系統(tǒng)的公務(wù)員、政治協(xié)商會(huì)議系統(tǒng)的公務(wù)員、審判機(jī)關(guān)系統(tǒng)的公務(wù)員、檢察機(jī)關(guān)系統(tǒng)的公務(wù)員、法律、法規(guī)授權(quán)的具有公共事務(wù)管理職能的事業(yè)單位系統(tǒng)的公務(wù)員。看過(guò)即可

 

　　二十、公務(wù)員法律關(guān)系

　　1.公務(wù)員和國(guó)家行政機(jī)關(guān)的關(guān)系

　　①行政機(jī)關(guān)的職權(quán)、職責(zé)、權(quán)限和優(yōu)先權(quán)一概由公務(wù)員具體承受;②公務(wù)員在分析行政機(jī)關(guān)的職權(quán)、優(yōu)先權(quán)，分擔(dān)行政機(jī)關(guān)的職責(zé)、權(quán)限時(shí)，行政機(jī)構(gòu)有權(quán)對(duì)分享和分擔(dān)物進(jìn)行再分配;③公務(wù)員實(shí)施行政管理活動(dòng)，形式上必須以行政機(jī)關(guān)名義，實(shí)質(zhì)上必須按照行政機(jī)關(guān)意志;④行政機(jī)關(guān)享有對(duì)公務(wù)員的管理權(quán)。

　　2、公務(wù)員作為行政主體代表，與行政相對(duì)人的關(guān)系：公務(wù)員代表國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)行政相對(duì)人進(jìn)行管理，又代表國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)行政相對(duì)人進(jìn)行保護(hù)。

　　3、公務(wù)員法律關(guān)系的產(chǎn)生：考任、選任、委任、聘任、調(diào)任

　　4、公務(wù)員法律關(guān)系的變更：晉升、降職、交流、撤職、辭職和引咎辭職(領(lǐng)導(dǎo)成員) ，都僅僅引起公務(wù)員法律關(guān)系的變更， 公務(wù)員身份還保留。

　　5、公務(wù)員法律關(guān)系的消滅：公務(wù)員身份就沒(méi)有了。

　　法定原因： 開(kāi)除公職 、辭職(一般公務(wù)員) 、辭退、退休、離休、判處刑罰事實(shí)原因：死亡、喪失國(guó)籍

　　二十一、公務(wù)員的權(quán)利

　　履行職責(zé)的工作條件保障權(quán);身份保障權(quán)(非因法定事由，非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或處分);獲得勞動(dòng)報(bào)酬和享受福利、保險(xiǎn)待遇的權(quán)利;參加培訓(xùn)的權(quán)利;批評(píng)和建議權(quán);申訴和控告權(quán);申請(qǐng)辭職權(quán);其他。

　　二十二、公務(wù)員的義務(wù)

　　大體分為兩類：政治約束、服務(wù)紀(jì)律

　　二十三、公務(wù)員的責(zé)任

　　四種：接受處分、引咎辭職、承擔(dān)行政賠償責(zé)任和刑事責(zé)任

　　1、處分： 警告、記過(guò)、記大過(guò)、降級(jí)、撤職、開(kāi)除公職(沒(méi)公務(wù)員身份)

　　2、引咎辭職：

　　擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的公務(wù)員，因個(gè)人或其他原因，可以自愿提出辭職。

　　領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，因工作嚴(yán)重失誤、失職造成重大損失或惡劣社會(huì)影響，或?qū)χ卮笫鹿守?fù)領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任，應(yīng)引咎辭職。應(yīng)引咎辭職或者其他原因不再適合擔(dān)任現(xiàn)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，本人不辭職的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其辭職。

　　3、行政賠償責(zé)任

　　管理財(cái)務(wù)的，因故意或過(guò)失，財(cái)務(wù)損失，公務(wù)員成分賠償責(zé)任;違法或不當(dāng)執(zhí)行職務(wù)行為，給相對(duì)人帶來(lái)不必要的財(cái)產(chǎn)損失，先由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)，行政機(jī)關(guān)再行使求償權(quán)。

　　4、刑事責(zé)任

　　5、公務(wù)員責(zé)任的救濟(jì)途徑：申訴制度、控告制度，不包括行政復(fù)議和行政訴訟

　　行政機(jī)關(guān)對(duì)公務(wù)員的獎(jiǎng)懲、任免等決定，沒(méi)有法律明確規(guī)定，不能尋求復(fù)議或司法救濟(jì)。

　　二十四、行政相對(duì)人

　　行政相對(duì)人： 在行政法律關(guān)系中與行政主體相對(duì)應(yīng)，共同構(gòu)成行政法律關(guān)系主體的另一方當(dāng)事人。

　　行政相對(duì)人在實(shí)體法上的地位：①財(cái)產(chǎn)和自由不受侵害，依法享受給付與保護(hù)的權(quán)利;②排除違法或不當(dāng)行政的請(qǐng)求權(quán)與行政介入請(qǐng)求權(quán)行政相對(duì)人在程序法上的地位：①參與型行政全面保障相對(duì)人在程序法上的權(quán)利;②行政相對(duì)人參與制定行政法規(guī)范或計(jì)劃的權(quán)利;③行政相對(duì)人參與作出行政行為的權(quán)利。

　　二十五、行政行為的含義與特征

　　1、行政行為： 行政主體在實(shí)施行政管理活動(dòng)、行使行政職權(quán)或履行行政職責(zé)過(guò)程中所做出的具有法律意義的行為。含義：主體要素，行政行為只能由行政主體作出;職權(quán)職責(zé)要素;法律要素。

　　2、行政行為的特征：

　　行政行為與民事行為相比較，主要具有下述特征：①公共服務(wù)性：無(wú)償?shù)?/p>

　　②從屬法律性：行政行為必須從屬于法律(全國(guó)人大及常委會(huì)制定)

　　③裁量性： 行政行為必須依法進(jìn)行，不意味著行政機(jī)關(guān)只能機(jī)械按照法律預(yù)先設(shè)計(jì)行事，而不能有任何自行選擇裁量;法律要具有相對(duì)穩(wěn)定性，應(yīng)該給行政機(jī)關(guān)留一個(gè)自由裁量余地。

　　行政行為的裁量性與從屬法律性的關(guān)系：不是截然對(duì)立的，而是矛盾的對(duì)立統(tǒng)一。行政裁量不是無(wú)限制的自由裁量， 而應(yīng)是在法律、法規(guī)范圍內(nèi)的裁量;從屬法律性也不是機(jī)械地適用法律，而是充分運(yùn)用其主觀能動(dòng)性，緊緊把握相應(yīng)法律、法規(guī)的立法目的與原則，積極靈活的適用法律。

　　④單方意志性：行政主體實(shí)施行政行為，可自行決定和直接實(shí)施，而不是必須與行政相對(duì)人協(xié)商并征得相對(duì)人的同意;

　　⑤效力先定性：效力先定， 指行政行為一經(jīng)作出后，就事先假定其符合法律規(guī)定，在沒(méi)有被國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)宣布為違法無(wú)效或被撤銷之前，對(duì)行政機(jī)關(guān)本身和相對(duì)人及其他國(guó)家機(jī)關(guān)都具有拘束力，任何人或團(tuán)體都必須遵守和服從。

　　行政復(fù)議或訴訟期間，不停止行政行為的執(zhí)行，反映了效力先定性。

　　⑥強(qiáng)制性： 以國(guó)家強(qiáng)制力作為實(shí)施的保障。行政指導(dǎo) 是非強(qiáng)制性的 ，行政處罰、行政強(qiáng)制是強(qiáng)制性的。

　　二十六、行政行為的內(nèi)容：

　　行政行為的內(nèi)容， 指一個(gè)行政行為對(duì)相對(duì)人在權(quán)利、義務(wù)上產(chǎn)生的具體影響，即對(duì)相對(duì)人的權(quán)利、義務(wù)作出某種具體處理和決定。包括：①賦予權(quán)益或科以義務(wù);②剝奪權(quán)益或免除義務(wù);如，吊銷許可證、執(zhí)照，免除納稅人的納稅義務(wù);

　　③變更法律地位：如擴(kuò)大或縮小營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的經(jīng)營(yíng)范圍，增加或減少納稅稅種、稅率等。

　　④確認(rèn)法律事實(shí)與法律地位：醫(yī)療事故鑒定結(jié)論、道路交通事故責(zé)任認(rèn)定的結(jié)論是確認(rèn)法律事實(shí)，對(duì)土地使用權(quán)的確認(rèn)是確認(rèn)法律地位。

　　確認(rèn)法律事實(shí)與確認(rèn)法律地位的關(guān)系：既有聯(lián)系又有區(qū)別。確認(rèn)法律事實(shí)必然影響確認(rèn)法律關(guān)系，確認(rèn)法律事實(shí)并不等于確認(rèn)法律關(guān)系。法律關(guān)系并不能在事實(shí)認(rèn)定中完全確認(rèn)。例：對(duì)道路交通事故中受傷者傷殘等級(jí)的確認(rèn)，不能確認(rèn)責(zé)任關(guān)系。

　　二十七、行政行為的效力：重點(diǎn)—4 個(gè)力

　　1、行政行為具有公定力(效力先定性)

　　公定力： 指行政主體的行政行為一經(jīng)作出，不論其實(shí)質(zhì)上是否合法，都具有被推定為合法而要求所有機(jī)關(guān)、組織個(gè)人予以尊重的一種法律效力。 公定力是一種推定或假定的法律效力， 不意味著行政行為在事實(shí)上一經(jīng)作出就合法。 但是未經(jīng)法定程序撤銷、廢止或宣布無(wú)效，不得否定其效力。

　　2、行政行為具有確定力

　　確定力：指有效成立的行政行為，具有不可變更力，即非依法不得隨意變更或撤銷和不可爭(zhēng)辯的效力。

　　對(duì)行政主體是實(shí)質(zhì)確定力，要求行政主體非依法定理由和程序，不得隨意改變其行為內(nèi)容，否則要承擔(dān)法律責(zé)任。

　　對(duì)行政相對(duì)人是形式確定力，行政相對(duì)人不得任意否認(rèn)行政行為的內(nèi)容或隨便改變行為內(nèi)容，非依法不得請(qǐng)求改變行政行為。

　　3、行政行為具有拘束力

　　拘束力，指行政行為成立后，其內(nèi)容對(duì)有關(guān)人員或組織所產(chǎn)生的法律上的約束效力，包括對(duì)相對(duì)人、對(duì)行政機(jī)關(guān)的拘束力。

　　4、行政行為具有執(zhí)行力

　　執(zhí)行力： 指行政行為生效后，行政主體與行政相對(duì)人必須自覺(jué)履行相應(yīng)行政行為確定的義務(wù)，拒絕履行或拖延履行的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的效力。

　　行政行為的執(zhí)行力和拘束力的關(guān)系：密切相關(guān)，拘束力是執(zhí)行力的前提，執(zhí)行力是拘束力的保障。

　　二十八、內(nèi)部行政行為與外部行政行為

　　劃分標(biāo)準(zhǔn)： 以其適用與效力作用的對(duì)象的范圍為標(biāo)準(zhǔn)

　　內(nèi)部行政行為：行政主體在內(nèi)部行政組織管理過(guò)程中所作的只對(duì)行政組織內(nèi)部產(chǎn)生法律效力的行政行為，如行政處分、行政命令。

　　外部行政行為：行政主體在對(duì)社會(huì)實(shí)施行政管理活動(dòng)過(guò)程中針對(duì)行政相對(duì)人所作出的行政行為，如行政許可、行政處罰。 劃分意義： ①內(nèi)部行政行為適用內(nèi)部行政規(guī)范，外部行政行為適用于社會(huì)行政等外部行政法規(guī)范;②內(nèi)部行政行為的主體資格法律沒(méi)有嚴(yán)格要求， 外部行政行為的主體資格，法律有嚴(yán)格要求;③內(nèi)部行政行為一般不適用行政復(fù)議和行政訴訟，外部行政行為在符合法定條件，可以適用行政復(fù)議和行政訴訟。

　　二十九、抽象行政行為與具體行政行為

　　劃分標(biāo)準(zhǔn)： 對(duì)象是否特定;

　　劃分意義： 行政訴訟法和行政復(fù)議法都以具體行政行為為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)規(guī)定訴訟或復(fù)議對(duì)象。

　　抽象行政行為： 以不特定人或事為管理對(duì)象，制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為，如制定行政法規(guī)、行政規(guī)章，制定其他規(guī)范性文件。

　　兩個(gè)特征：不特定對(duì)象、普遍約束力

　　具體行政行為： 在行政管理過(guò)程中，針對(duì)特定的人或事所采取具體措施的行為，其行為的內(nèi)容和結(jié)果將影響某一個(gè)人或組織的權(quán)益，不具有普遍拘束力。

　　兩個(gè)特征：特定對(duì)象、不具有普遍拘束力

　　三十、羈束行政行為與自由裁量行政行為

　　劃分標(biāo)準(zhǔn)：以受法律規(guī)范拘束程度為標(biāo)準(zhǔn)。

　　羈束行政行為：是指法律明確規(guī)定了行政行為的范圍、條件、程度、方法等，行政機(jī)關(guān)沒(méi)有自由選擇的余地，只能嚴(yán)格依照法律作出的行政行為。

　　自由裁量行政行為：僅對(duì)行為目的、行為范圍等作一原則性規(guī)定，而將行為的具體條件、標(biāo)準(zhǔn)、幅度、方式等留給行政機(jī)關(guān)自行選擇、決定的行政行為。

　　三十一、依職權(quán)的行政行為與依申請(qǐng)的行政行為

　　劃分標(biāo)準(zhǔn)： 以行政機(jī)關(guān)是否主動(dòng)為標(biāo)準(zhǔn)

　　依職權(quán)的行政行為： 行政機(jī)關(guān)依據(jù)法律賦予的職權(quán)，無(wú)須相對(duì)人的請(qǐng)求而主動(dòng)實(shí)施的行政行為。如行政監(jiān)督檢查、 征收稅款、對(duì)違法行為的處罰等。大部分行政行為是依職權(quán)的。

　　依申請(qǐng)的行政行為：行政機(jī)關(guān)必須有相對(duì)人的申請(qǐng)才能實(shí)施的行政行為。如頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、排污許可證。

　　三十二、授益行政行為與不利行政行為

　　劃分標(biāo)準(zhǔn)：以其內(nèi)容對(duì)行政相對(duì)人的利益影響為標(biāo)準(zhǔn)

　　授益行政行為：行政主體為行政相對(duì)人設(shè)定權(quán)益或免除義務(wù)的行政行為，如行政許可、行政獎(jiǎng)勵(lì)、行政給付。

　　不利行政行為：行政主體為行政相對(duì)人設(shè)定義務(wù)或限制、剝奪其權(quán)益的行為。如行政征收、行政處罰、行政強(qiáng)制。

　　三十三、單方行政行為與雙方行政行為

　　劃分標(biāo)準(zhǔn)：決定行政行為成立時(shí)是否須征得相對(duì)人同意

　　單方行政行為： 依行政機(jī)關(guān)意思表示，無(wú)須征得相對(duì)人同意即可成立的行政行為。如行政處罰、 行政監(jiān)督檢查、 頒發(fā)許可證 。

　　雙方行政行為：行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)公務(wù)目的，與相對(duì)人協(xié)商一致而成立的行政行為。只有行政合同一個(gè)是雙方行政行為。

　　三十四、要式行政行為與非要式行政行為

　　劃分標(biāo)準(zhǔn)： 行政行為是否應(yīng)當(dāng)具備一定的法定形式

　　要式行政行為：必須具備某種法定形式或遵守法定程序才能成立生效的行政行為。

　　非要式行政行為：不需一定方式和程序，無(wú)論采取何種形式都可以成立的行政行為。如，警察對(duì)醉酒的人強(qiáng)制約束行為、消防員對(duì)火災(zāi)現(xiàn)場(chǎng)建筑物部分拆除的行為。

　　三十五、作為行政行為與不作為行政行為

　　劃分標(biāo)準(zhǔn)：行政行為是否以作為方式來(lái)表現(xiàn)

　　作為行政行為：以積極作為的方式表現(xiàn)出來(lái)的行政行為，如行政獎(jiǎng)勵(lì)、行政強(qiáng)制

　　不作為行政行為：以消極不作為方式表現(xiàn)出來(lái)的行政行為。如“逾期不通知的，視為許可”是不作為方式的行政許可。

　　三十六、行政立法行為、行政執(zhí)法行為、行政司法行為

　　劃分標(biāo)準(zhǔn)：以行政權(quán)作用的表現(xiàn)方式和實(shí)施行政行為所形成的法律關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)

　　行政立法行為：行政主體依法定職權(quán)和程序制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為。

　　行政執(zhí)法行為： 行政主體依法實(shí)施的直接影響相對(duì)人權(quán)利義務(wù)的行為，或?qū)ο鄬?duì)人的權(quán)利義務(wù)行使和履行情況進(jìn)行監(jiān)督檢查的行為。

　　※ 行政司法行為：行政機(jī)關(guān)作為爭(zhēng)議雙方之外的第三者，按照準(zhǔn)司法程序(特別的行政程序)審理特定的民事?tīng)?zhēng)議和行政爭(zhēng)議 并作出裁決決定的行為。主體：行政主體;對(duì)象：特定的民事?tīng)?zhēng)議、行政爭(zhēng)議。包括：行政仲裁、行政調(diào)解、行政復(fù)議。

　　注：行政訴訟不是行政司法行為，行政訴訟主體是法院，行政司法行為的主體是行政主體。

　　注：特定民事?tīng)?zhēng)議可以用行政司法行為，如車輛碰撞，交警調(diào)解;A 打傷 B，公安局就醫(yī)藥費(fèi)居中裁決。

　　三十七、自為的行為、授權(quán)的行為、委托的行為劃分標(biāo)準(zhǔn)：行政職權(quán)的來(lái)源

　　自為行為：行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律規(guī)定的職權(quán)，自己作出的行政行為。

　　授權(quán)行為：由法律等規(guī)范性文件授權(quán)給非行政機(jī)關(guān)性質(zhì)的組織從事行政管理活動(dòng)而實(shí)施的行政行為。法律法規(guī)授權(quán)的組織以自己名義，享有行政主體資格。

　　委托行為：行政機(jī)關(guān)委托其他行政機(jī)關(guān)或非行政機(jī)關(guān)從事行政管理活動(dòng)而實(shí)施的行政行為。以委托機(jī)關(guān)名義，行為效果歸委托機(jī)關(guān)。

　　三十八、行政行為的成立要件

　　行政行為一旦成立，即被推定為有效，對(duì)相對(duì)人產(chǎn)生約束力。這是公定力。

　　行政行為的成立要件包括4 個(gè)：

　　①主體要件：行為主體必須是國(guó)家機(jī)關(guān)、授權(quán)組織、委托組織;

　　②主觀要件：行為主體有憑借國(guó)家行政權(quán)力產(chǎn)生、變更、消滅某種行政法律關(guān)系的意圖;

　　③客觀要件：行為主體客觀上有行使行政職權(quán)或履行行政職責(zé)的行為;

　　④功能要件：行為主體的行為能直接或間接導(dǎo)致行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅。

　　三十九、行政行為的生效規(guī)則

　　行政行為并非作出就生效，只有在行政行為讓許多人知道時(shí)才能開(kāi)始生效。

　　行政行為的生效規(guī)則，是行政行為何時(shí)開(kāi)始生效的規(guī)則。主要有以下幾種：

　　①即時(shí)生效。行政行為一經(jīng)作出立即生效。如對(duì)醉酒的人強(qiáng)制約束至酒醒、當(dāng)場(chǎng)處罰。

　　②受領(lǐng)生效：行政行為須相對(duì)人受領(lǐng)才開(kāi)始生效。一般適用于行為對(duì)象是特定人的行政行為，采用送達(dá)方式。

　　③公告生效：將行政行為的內(nèi)容采取公告或宣告等有效形式，使相對(duì)人知悉、明了行政行為的內(nèi)容，才開(kāi)始生效。公告生效的適用對(duì)象是難以具體確定的相對(duì)人，包括不特定的多數(shù)人、住所地不明確的具體特定人。

　　④附條件生效：行政行為的生效附有一定的期限或其他條件，所附期限來(lái)到或條件消除時(shí)才開(kāi)始生效。如，行政法規(guī)、規(guī)章的生效都附有期限。

　　四十、行政行為的合法要件：4 個(gè)

　　1、行政行為的主體應(yīng)當(dāng)合法(主體合法)

　　主體合法：指實(shí)施行政行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己名義獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。

　　( 1)行政機(jī)關(guān)合法：依法成立，具有行政主體資格。

　　( 2)人員合法：具備合法的公職身份。

　　( 3)委托合法：行政機(jī)關(guān)的委托必須合法，行政行為才能有效。委托的合法性表現(xiàn)在三方面：①委托的行政機(jī)關(guān)必須具有合法的委托權(quán)限;②接受委托者必須具備從事某項(xiàng)行政活動(dòng)的能力;③受委托者必須在委托權(quán)限內(nèi)實(shí)施行政行為。

　　2、行政行為應(yīng)當(dāng)符合行政主體的權(quán)限范圍(權(quán)限合法)

　　( 1)行政事項(xiàng)管轄權(quán)的限制; ( 2)地域管轄權(quán)的限制; (3)時(shí)間管轄權(quán)的限制;依法設(shè)立的行政機(jī)關(guān)只能在自己合法成立

　　時(shí)間內(nèi)行駛行政事務(wù)管轄權(quán)(4)手段的限制; 罰金只能由法院， 行政機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)。 行政機(jī)關(guān)只能15 日拘留。( 5)程序的限制;

　　( 6)條件的限制; ( 7)委托權(quán)限的限制。

　　3、行政行為內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法、適當(dāng)(內(nèi)容合法)

　　包括以下要求：①符合法律法規(guī)規(guī)定;②符合法定幅度、范圍;③內(nèi)容必須明確具體;④內(nèi)容必須適當(dāng);⑤行政行為必須公正、合理。

　　4、行政行為應(yīng)當(dāng)符合法定行政程序(程序合法)

　　兩項(xiàng)具體要求：①必須符合與該種行政行為性質(zhì)相適應(yīng)的程序要求;②必須符合一般性的程序規(guī)則要求，如表明身份、說(shuō)明理由、聽(tīng)取意見(jiàn)規(guī)則等。我國(guó)沒(méi)有專門(mén)的行政程序法

　　四十一、行政行為的無(wú)效

　　行政行為無(wú)效， 是因行為 明顯、 重大違法 所致， 行為自始至終不產(chǎn)生法律效力。宣布無(wú)效的終止行政行為效力是自行為作出之日起。

　　1、行政行為的無(wú)效條件

　　①行政行為具有特別重大的違法情形或具有明顯的違法情形。例：縣政府作出行政決定，規(guī)定其作出的強(qiáng)制拆遷行為屬于終局行政行為，行政相對(duì)人不能復(fù)議或行政訴訟。

　　②行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主體職權(quán)的行政行為。

　　例： 行政主體實(shí)施行政行為不表明身份、在行政決定上不署名不蓋章，使行政相對(duì)人無(wú)法確定行政主體，無(wú)法申請(qǐng)復(fù)議或行政訴訟。屬于無(wú)效行政行為。

　　例：公安機(jī)關(guān)吊銷煙酒公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照;稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查學(xué)校衛(wèi)生和處理違反衛(wèi)生法規(guī)的行為。顯而易見(jiàn)的越權(quán)行為，無(wú)效，

　　③行政主體受脅迫做出的行政行為。例：行政人員在行政相對(duì)人暴力威脅下頒發(fā)的許可證、執(zhí)照或批準(zhǔn)，無(wú)效。

　　④行政行為的實(shí)施將導(dǎo)致犯罪。如，行政機(jī)關(guān)強(qiáng)令當(dāng)事人實(shí)施將導(dǎo)致犯罪的行為，屬于無(wú)效行政行為

　　⑤不可能實(shí)施的行政行為。例，行政命令的內(nèi)容根本不可能實(shí)現(xiàn)，無(wú)效。

　　2、行政行為無(wú)效的法律后果(自始無(wú)效，恢復(fù)原狀)

　　① 行政相對(duì)人可不受約束，不履行該行為確定的任何義務(wù)，不承擔(dān)法律責(zé)任。

　　② 行政相對(duì)人可在任何時(shí)候請(qǐng)求有關(guān)機(jī)關(guān)宣布該行為無(wú)效。

　　③ 有權(quán)機(jī)關(guān)可在任何時(shí)候宣布該行為無(wú)效。

　　④ 行政行為被宣布無(wú)效后，均應(yīng)收回獲益或賠償損失，恢復(fù)到行政行為作出之前。

　　四十二、行政行為的撤銷

　　行政行為的撤銷，是在其具備可撤銷情形下，由有權(quán)國(guó)家機(jī)關(guān)作出撤銷決定后而使之失去法律效力。可撤銷的行政行為只有在被撤銷之后才失去效力，相對(duì)人在撤銷決定作出前一直要受該行為約束。

　　1、行政行為撤銷的條件

　　①行政行為合法要件缺損。合法的行政行為必須具備的要件：主體合法、權(quán)限合法、內(nèi)容合法、程序合法。缺一個(gè)可撤銷

　　②行政行為不適當(dāng)。不適當(dāng)，指不合理、不公正、不符合現(xiàn)行政策、不合時(shí)宜、不合乎善良風(fēng)俗。法院不能以不適當(dāng)為由撤銷行政行為，行政機(jī)關(guān)自己可以。

　　2、行政行為撤銷的法律效果

　　①通常自始失去法律效力，根據(jù)社會(huì)公益需要或相對(duì)人是否有過(guò)錯(cuò)，撤銷也可僅在撤銷之日起失效。

　　②撤銷因行政主體過(guò)錯(cuò)引起，由此造成相對(duì)人的一切損失由行政主體賠償。撤銷效力追溯到行為作出之日。

　　例：行政主體違法批地給農(nóng)民蓋房，違法批地行為被有權(quán)機(jī)關(guān)撤銷，已蓋好的房拆除，違法批地的機(jī)關(guān)要賠償農(nóng)民損失。

　　③撤銷因相對(duì)人過(guò)錯(cuò)，或行政主體與相對(duì)人共同過(guò)錯(cuò)，效力通常追溯到行為作出之日。自始失效。

　　例：虛報(bào)、瞞報(bào)材料獲得行政主體的批準(zhǔn)、許可行為;行政行為是在相對(duì)人行賄，行政人員受賄下作出。相對(duì)人損失自己負(fù)責(zé)，行政主體受益收回。公眾損失由相對(duì)人依過(guò)錯(cuò)賠償。

　　四十三、行政行為的廢止

　　1、行政行為廢止的條件

　　①行政行為所依據(jù)的法律法規(guī)規(guī)章政策經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依法修改、廢止或撤銷， 相應(yīng)行為繼續(xù)實(shí)施將與新的法律法規(guī)規(guī)章政策相抵觸，行政主體必須廢止原行政行為。

　　②情勢(shì)變遷，國(guó)際國(guó)內(nèi)或地區(qū)形勢(shì)重大變化，必須廢止原行政行為。

　　③行政行為已完成原定目標(biāo)、任務(wù)，實(shí)現(xiàn)行政管理目的，沒(méi)有繼續(xù)存在必要。

　　2、行政行為廢止的法律后果

　　①?gòu)U止后，效力自廢止之日起失效。

　　②廢止若是因法律法規(guī)規(guī)章政策的廢除、修改、撤銷或形勢(shì)變化引起，造成相對(duì)人較大損失，行政主體應(yīng)適當(dāng)補(bǔ)償。

　　四十四、抽象行政行為的概念與特征

　　1、動(dòng)態(tài)來(lái)講：抽象行政行為是國(guó)家行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定人或事制定具有普遍約束力的行為規(guī)則的行為。

　　靜態(tài)來(lái)講： 抽象行政行為是國(guó)家行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定人或事制定的具有普遍約束力的行為規(guī)則 ，包括行政法規(guī)、 規(guī)章和其他規(guī)范性文件。

　　2、特征：對(duì)象的普遍性、效力的普遍性和持續(xù)性、準(zhǔn)立法性

　　四十五、抽象行政行為分類

　　1、行政機(jī)關(guān)的行政立法行為：指國(guó)家機(jī)關(guān)制定發(fā)布行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為。

　　行政法規(guī)：國(guó)務(wù)院

　　行政規(guī)章：國(guó)務(wù)院各部委(部門(mén)規(guī)章)、省自治區(qū)直轄市政府(省規(guī)章)

　　省會(huì)城市政府、經(jīng)濟(jì)特區(qū)政府4、國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)較大的市政府16(地方規(guī)章) 縣政府無(wú)權(quán)制定行政規(guī)

　　2、行政機(jī)關(guān)除行政立法以外的其他抽象行政行為(其他規(guī)范性文件) 縣級(jí)、鄉(xiāng)級(jí)紅頭文件

　　四十六、抽象行政行為有效成立的要件

　　1、行政立法有效成立的要件

　　( 1)行政立法經(jīng)享有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)討論決定

　　國(guó)務(wù)院制定行政法規(guī)，應(yīng)經(jīng)國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議或全體會(huì)議討論，否則認(rèn)為不具備成立要件，不能正式對(duì)外生效。享有規(guī)章制定權(quán)的政府制定規(guī)章，須經(jīng)各級(jí)政府常務(wù)會(huì)議或全體會(huì)議討論決定。

　　部委規(guī)章應(yīng)經(jīng)部務(wù)會(huì)議或委員會(huì)會(huì)議決定。地方政府規(guī)章應(yīng)經(jīng)政府常務(wù)會(huì)議或全體會(huì)議決定。

　　( 2)行政立法經(jīng)行政首長(zhǎng)簽署，正職，沒(méi)有行政首長(zhǎng)簽署，行政法規(guī)規(guī)章不能對(duì)外發(fā)生法律效力。

　　( 3)行政立法公開(kāi)發(fā)布，否則，認(rèn)為尚未成立，不能對(duì)外生效。

　　2、其他抽象行政行為的成立要件

　　成立要件與行政立法相同，但不如行政立法嚴(yán)格。

　　行政立法與其他抽象行政行為的區(qū)別：3點(diǎn)

　　( 1)其他抽象行政行為的成立不以相應(yīng)行政機(jī)關(guān)正式會(huì)議討論決定為必要要件。

　　( 2)行政首長(zhǎng)簽署是所有抽象行政行為成立的必備條件。行政立法簽署要正職，一般抽象行政行為正職、副職都可。

　　( 3)公開(kāi)發(fā)布是所有抽象行政行為成立的必備條件。行政立法必須以行政首長(zhǎng)令發(fā)布，一般抽象行政行為以一般行政公文形式發(fā)布。

　　四十七、行政立法的概念與特點(diǎn)

　　

1、行政立法： 指國(guó)家行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序，制定行政法規(guī) 和行政規(guī)章 的活動(dòng)。 含義：①是行政機(jī)關(guān)的行為;

 

　　④對(duì)特別授權(quán)立法的程序、內(nèi)容、范圍、時(shí)間必須有所限制。

　　⑤特別授權(quán)立法不能同憲法、法律和全國(guó)人大及常委會(huì)規(guī)定的基本原則相抵觸。

　　2、中央行政立法和地方行政立法劃分標(biāo)準(zhǔn)：行使行政權(quán)的主體

　　中央行政立法：國(guó)務(wù)院制定行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院各部委制定部門(mén)規(guī)章的活動(dòng)。

　　地方行政立法：一定層級(jí)以上的地方政府制定行政規(guī)章的活動(dòng)。

　　3、執(zhí)行性立法、補(bǔ)充性立法、試驗(yàn)性立法劃分標(biāo)準(zhǔn)：行政立法內(nèi)容、目的

　　執(zhí)行性立法：為了執(zhí)行法律或地方性法規(guī)以及上級(jí)機(jī)關(guān)發(fā)布的規(guī)范性文件而作出具體規(guī)定，以便于更切合實(shí)際情況的行政立法活動(dòng)。 執(zhí)行性立法不創(chuàng)設(shè)新的法律規(guī)則，不得在規(guī)定事項(xiàng)外隨意增加新的規(guī)定。如：實(shí)施細(xì)則、實(shí)施條例、實(shí)施辦法。補(bǔ)充性立法： 為補(bǔ)充已經(jīng)發(fā)布的法律法規(guī)而制定規(guī)范性文件的活動(dòng)。補(bǔ)充規(guī)定、補(bǔ)充辦法。

　　試驗(yàn)性立法：基于有權(quán)機(jī)關(guān)或法律的特別授權(quán)，條件尚不成熟，先行政立法，試驗(yàn)后總結(jié)經(jīng)驗(yàn)再由法律正式規(guī)定。如：經(jīng)濟(jì)特區(qū)暫行條例、暫行規(guī)定。

　　四十九、行政立法的主體及權(quán)限

　　國(guó)務(wù)院：行政法規(guī)

　　國(guó)務(wù)院各部委：部門(mén)規(guī)章

　　國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)：中國(guó)人民銀行、審計(jì)署、稅務(wù)總局/ 海關(guān)總署，部門(mén)規(guī)章省自治區(qū)直轄市政府：地方性法規(guī)

　　省會(huì)城市政府 / 經(jīng)濟(jì)特區(qū)市政府 / 較大的市政府：地方性法規(guī)

　　五十、行政立法的原則(重點(diǎn))三大原則，前兩個(gè)重要

　　1、依法立法原則

　　行政立法必須依照法定權(quán)限和法定程序進(jìn)行。法：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例

　　依法立法的4 層含義 ：①只有 憲法、組織法、立法法賦予行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)才能進(jìn)行行政立法，享有行政立法權(quán)的機(jī)關(guān)只能在職權(quán)范圍內(nèi)立法。主體合法/ 權(quán)限合法;②不能與有關(guān)法律法規(guī)相應(yīng)問(wèn)題的規(guī)定相抵觸;下位法不能違反上位法;③依據(jù)法律法規(guī)規(guī)定的程序立法;④行使緊急立法權(quán)必須符合憲法所設(shè)定的緊急狀態(tài)條件。

　　2、民主立法原則

　　( 1)行政立法草案應(yīng)提前公布;(2)將聽(tīng)取意見(jiàn)作為立法的必經(jīng)環(huán)節(jié)和法定程序;( 3)要向人民公布對(duì)立法意見(jiàn)的處理結(jié)果;( 4)要正式公布已通過(guò)的行政立法文件;( 5)設(shè)置專門(mén)的行政立法咨詢機(jī)關(guān)和咨詢程序，對(duì)特別重要的行政立法進(jìn)行專 門(mén)咨詢;(6)違反民主立法原則的行政立法應(yīng)當(dāng)視為無(wú)效。

　　3、科學(xué)立法原則

　　處理好維護(hù)行政權(quán)力與保障公民權(quán)益的關(guān)系，在社會(huì)協(xié)調(diào)與發(fā)展、穩(wěn)定與繁榮、社會(huì)公平與行政效率之間取得平衡。

　　五十一、行政立法程序：

　　(1) 立項(xiàng); (2)起草; (3)審查; (4)決定;常務(wù)會(huì)議(5) 簽署與公布; (6) 備案。

　　簽署與公布是行政法規(guī)/ 規(guī)章生效的必經(jīng)程序和必要條件;要行政首長(zhǎng)簽署。國(guó)務(wù)院行政法規(guī)由國(guó)務(wù)院總理簽署;各部委規(guī)章由部長(zhǎng)或委員會(huì)主任簽署;地方政府發(fā)布的地方政府規(guī)章由省長(zhǎng)/ 自治區(qū)主席 / 市長(zhǎng)簽署。

　　凡是未經(jīng)公布的行政法規(guī)規(guī)章都不能認(rèn)為已經(jīng)發(fā)生效力。

　　行政法規(guī)應(yīng)自公布日起30 日后施行;但涉及國(guó)家安全/ 外匯匯率 / 貨幣政策及不立即實(shí)行將有礙施行的，公布之日起施行。行政法規(guī)在公布后30 日內(nèi)由國(guó)務(wù)院辦公廳報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)備案;規(guī)章自公布日起30 日內(nèi)由法制機(jī)構(gòu)向有關(guān)機(jī)關(guān)備案。六、對(duì)行政立法的監(jiān)督(論述/ 簡(jiǎn)答)

　　行政立法由于具有普遍約束力和強(qiáng)制執(zhí)行力，一旦它們違法或不適當(dāng)，將造成對(duì)公民或組織權(quán)益的嚴(yán)重?fù)p害。所以，應(yīng)對(duì)行政立法進(jìn)行監(jiān)督和檢查。

　　主要表現(xiàn)在以下方面：

　　1、權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督

　　權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督，既可以事前監(jiān)督，也可以事后監(jiān)督。

　　事前監(jiān)督主要針對(duì)授權(quán)立法，授權(quán)必須有限制， 無(wú)限制授權(quán)就會(huì)顛倒權(quán)力機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)的法律地位，導(dǎo)致行政專橫。 嚴(yán)格的授權(quán)立法是權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)事前監(jiān)督的最重要形式。

　　事后監(jiān)督的主要形式是審查行政立法行為，撤銷與憲法/ 法律相抵觸的行政法規(guī)或規(guī)章。既可針對(duì)特別授權(quán)立法，也可針對(duì)一般授權(quán)立法。

　　全國(guó)人大常委會(huì)有權(quán)撤銷同憲法/ 法律相抵觸的行政法規(guī);地方人大常委會(huì)有權(quán)撤銷本級(jí)政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章;授權(quán)機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷被授權(quán)機(jī)關(guān)制定的超越授權(quán)范圍或違背授權(quán)目的的法規(guī)，必要時(shí)可以撤銷授權(quán)。

　　2、上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)行政立法的監(jiān)督

　　上級(jí)行政機(jī)關(guān)不僅有權(quán)撤銷 下級(jí)違法的 / 不適當(dāng)?shù)囊?guī)章，還有權(quán)改變 下級(jí)行政機(jī)關(guān)的不適當(dāng)規(guī)章。

　　國(guó)務(wù)院有權(quán) 改變或撤銷 不適當(dāng)?shù)牟块T(mén)規(guī)章和地方政府規(guī)章;省/ 自治區(qū)政府有權(quán) 改變或撤銷下一級(jí)政府制定的不適當(dāng)規(guī)章。

　　3、法院對(duì)行政立法的監(jiān)督

　　法院在審理行政案件/ 裁決行政爭(zhēng)議時(shí)要參照行政規(guī)章，因此要對(duì)行政規(guī)章進(jìn)行司法審查。法院通過(guò)審查，認(rèn)為相應(yīng)行政規(guī)章違法 / 越權(quán)或違反法定程序和法定形式，就可以向相應(yīng)行政機(jī)關(guān)或其上級(jí)行政機(jī)關(guān)/ 或人大提出撤銷或改變的建議。在行政訴訟過(guò)程中，法院發(fā)現(xiàn)行政法規(guī)和規(guī)章與憲法/ 法律相抵觸，可以不予適用，但沒(méi)有撤銷的權(quán)力。

　　五十二、其他抽象行政行為

　　行政機(jī)關(guān)制定具有普遍約束力的決定/ 命令/ 規(guī)定限制措施的行為。

　　1、其他規(guī)范性文件：指各級(jí)各類國(guó)家行政機(jī)關(guān)，為實(shí)施法律，執(zhí)行政策，在法定權(quán)限內(nèi)制定的除行政法規(guī)/ 規(guī)章外的具有普遍約束力的決定/ 命令/ 行政措施。

　　2、特征：① 主體的廣泛性，幾乎所有行政機(jī)關(guān)都可以制定其他規(guī)范性文件;②效力的多層級(jí)性與從屬性;③規(guī)范性。下級(jí)規(guī)范性文件不能同上級(jí)規(guī)范性文件相抵觸。

　　3、其他規(guī)范性文件與行政立法的關(guān)系

　　①制定的主體范圍不同：幾乎所有行政機(jī)關(guān)都可以制定其他規(guī)范性文件;只有由憲法/ 法律規(guī)定的特定行政機(jī)關(guān)有權(quán)制定行政立法。

　　②效力大小不同：行政法規(guī) / 規(guī)章的效力大于其他規(guī)范性文件，其他規(guī)范性文件不能與行政法規(guī)/ 規(guī)章相抵觸。

　　③可予規(guī)范的內(nèi)容不同：兩者最重要的區(qū)別是其他規(guī)范性文件無(wú)權(quán)直接對(duì)相對(duì)人設(shè)定權(quán)利或義務(wù)。另外， 其他規(guī)范性文件無(wú)權(quán)設(shè)定行政許可，而行政法規(guī)和省規(guī)章可以有條件的設(shè)定行政許可。

　　④制定程序不同：行政立法要遵循較嚴(yán)格/ 正式的行政立法程序，其他規(guī)范性文件的制定程序較為簡(jiǎn)易。

　　制定其他規(guī)范性文件是抽象行政行為的一種，在其效力所及范圍內(nèi)，對(duì)任何單位和個(gè)人都有一定程序的普遍約束力。

　　4、制定其他規(guī)范性文件的作用

　　有利于規(guī)范政府行為，加強(qiáng)和完善我國(guó)政府的行政法制工作;

　　有利于提高政府機(jī)關(guān)的行政效率，解決行政管理過(guò)程中出現(xiàn)的新問(wèn)題;

　　有利于促進(jìn)和完善我國(guó)的行政立法工作

　　有利于調(diào)動(dòng)和發(fā)揮地方各級(jí)政府及所屬部門(mén)的積極性。

　　5、對(duì)其他規(guī)范性文件的監(jiān)督

　　( 1)行政監(jiān)督： 各級(jí)政府發(fā)現(xiàn)其所屬部門(mén)制定的其他規(guī)范性文件內(nèi)容與行政法規(guī)規(guī)章相抵觸，有權(quán)撤銷或改變;上級(jí)對(duì)下級(jí)政府制定的其他規(guī)范性文件與行政法規(guī)規(guī)章和上一級(jí)規(guī)范性文件相抵觸，有權(quán)撤銷或改變。

　　( 2)司法監(jiān)督： 法院通過(guò)司法審查活動(dòng)審查行政機(jī)關(guān)具體行政行為合法性同時(shí)，還要對(duì)具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件的合法性進(jìn)行審查。

　　五十三、行政給付

　　1、概念與特征

　　行政給付：又稱行政物質(zhì)幫助，指行政機(jī)關(guān)對(duì)公民在年老/ 疾病或喪失勞動(dòng)能力等情況下，依照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)章或政策規(guī)定，賦予其一定物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益的具體行政行為。

　　特征：

　　( 1)是行政機(jī)關(guān)所作的一種具體行政行為;(2)對(duì)象是特定的公民或組織。不能外國(guó)人。撫恤金(因公因戰(zhàn)傷殘)/ 救災(zāi)物

　　資(災(zāi)民) / 社會(huì)福利金 (殘疾人 / 孤老或孤兒) / 獨(dú)生子女補(bǔ)貼。( 3)應(yīng)當(dāng)事人申請(qǐng)并依據(jù)法律行政法規(guī)實(shí)施的行政行為。(4) 行政給付的內(nèi)容是賦予被幫助人一定的物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益。( 5)行政給付通常屬于羈束行政行為，無(wú)裁量權(quán)。

　　2、內(nèi)容和形式

　　內(nèi)容： 物質(zhì)權(quán)益 / 與物質(zhì)有關(guān)的權(quán)益(如免費(fèi)入學(xué)受教育/ 享受公費(fèi)醫(yī)療)

　　形式： 撫恤金 / 特定人員離退休金(民政管理的軍隊(duì)離退休干部)/ 社會(huì)救濟(jì)福利金/ 自然災(zāi)害救濟(jì)

　　五十四、行政許可的概念與特征

　　1、行政許可： 指在法律一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)相對(duì)人申請(qǐng)，通過(guò)頒發(fā)許可證或執(zhí)照的形式，依法賦予相對(duì)人從事某種活動(dòng)或?qū)嵤┠撤N行為的權(quán)利或資格的行為。

　　2、特征： ①行政許可的主體是特定主體;②是依申請(qǐng)的具體行政行為;③是授益性行政行為;④具有多樣性;⑤一般為要式行政行為;⑥是申請(qǐng)、審查、批準(zhǔn)、監(jiān)督管理等一系列制度的總和

　　五十五、行政許可的程序

　　1、一般程序： 4 個(gè)步驟：申請(qǐng)、受理、審查、決定;變更和延續(xù)是許可之后的兩個(gè)后續(xù)程序。聽(tīng)證程序不是必經(jīng)程序。

　　( 1)申請(qǐng)程序： 申請(qǐng)行為必須符合以下要件：①申請(qǐng)行為必須向有行政許可權(quán)的行政機(jī)關(guān)提出;②申請(qǐng)人有明確的意思表示行為;③申請(qǐng)人必須提交所需的有關(guān)材料。

　　( 2)受理程序： 有 4 種處理：①予以受理;②要求當(dāng)場(chǎng)更正;③限期補(bǔ)正;④不予受理。

　　( 3)審查程序： 形式審查：材料是否齊全/ 是否符合法定形式;實(shí)質(zhì)審查的方式①核查;②上級(jí)機(jī)關(guān)書(shū)面復(fù)查;③聽(tīng)證核查

　　( 4)聽(tīng)證程序： (重要)A. 授益性行政行為B.不是必經(jīng)程序 C.行政處罰的聽(tīng)證只能依申請(qǐng)

　　適用聽(tīng)證程序的許可事項(xiàng)：①法律法規(guī)規(guī)章規(guī)定實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)聽(tīng)證的事項(xiàng);②行政機(jī)關(guān)認(rèn)為需要聽(tīng)證的涉及公共利益的重大行政許可事項(xiàng)。

　　聽(tīng)證的具體程序步驟：①告知：行政機(jī)關(guān)作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人;②申請(qǐng)：申請(qǐng)人或利害關(guān)系人要求聽(tīng)證并

　　被告知有權(quán)要求聽(tīng)證之日起5 日內(nèi) 提出聽(tīng)證申請(qǐng);③組織聽(tīng)證：行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到聽(tīng)證申請(qǐng)之日起20 日內(nèi) 組織聽(tīng)證;④ 通知申請(qǐng)人或厲害關(guān)系人;⑤舉行聽(tīng)證： 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)指定審查該申請(qǐng)的人員以外的人為聽(tīng)證主持人;作出具體行政行為的人員應(yīng)當(dāng)回避⑥決定。

　　( 5)決定程序： ①當(dāng)場(chǎng)決定;①上級(jí)機(jī)關(guān)決定;③限期作出決定。

　　( 6)期限： 除當(dāng)場(chǎng)作出行政許可決定外，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請(qǐng)之日起20 日內(nèi)作出行政許可決定。經(jīng)本級(jí)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)10 日。

　　( 7)變更和延續(xù)：行政許可決定的后續(xù)程序。

　　2、行政許可的特別程序

　　( 1)招標(biāo)拍賣程序：

　　針對(duì)特許事項(xiàng)，主要是分配稀缺資源。特許事項(xiàng)包括：A.有限自然資源的開(kāi)發(fā)利用(如土地);B.有限公共資源的配置(如電信頻率執(zhí)照 / 出租車的營(yíng)運(yùn)許可) ; C.直接關(guān)系公共利益的壟斷性企業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入(如電力/ 鐵路/ 通信)。

　　( 2)認(rèn)可程序方式：考試 / 考核/ 核準(zhǔn)。主要限于與財(cái)產(chǎn)/ 生命/ 安全有關(guān)的領(lǐng)域。

　　認(rèn)可是賦予特定相對(duì)人從事一定活動(dòng)的資格，確認(rèn)其具備從事相應(yīng)活動(dòng)的能力。如導(dǎo)游/ 證券/ 律師/ 會(huì)計(jì)師。

　　( 3)登記程序：

　　主要指的營(yíng)業(yè)執(zhí)照;行政機(jī)關(guān)對(duì)于登記的審查包括：形式審查、實(shí)質(zhì)審查。

　　不是所有行政行為都需要行政許可。對(duì)自然人生命財(cái)產(chǎn)可能產(chǎn)生危害的活動(dòng)，如食品衛(wèi)生許可、電梯生產(chǎn)許可。

　　五十六、行政獎(jiǎng)勵(lì)的概念與特征：

　　行政獎(jiǎng)勵(lì)： 指行政主體依照法定條件和程序，對(duì)為國(guó)家和社會(huì)作出重大貢獻(xiàn)的單位和個(gè)人，給予物質(zhì)或精神鼓勵(lì)的具體行政行為。特征： ①行政獎(jiǎng)勵(lì)的實(shí)施主體是國(guó)家行政機(jī)關(guān)或者法律法規(guī)授權(quán)的組織， 必須具備行政主體資格;②目的在于表彰和鼓勵(lì)先進(jìn);③對(duì)象廣泛，外國(guó)人或無(wú)國(guó)籍人也可;④獎(jiǎng)勵(lì)內(nèi)容可以是物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)、精神獎(jiǎng)勵(lì);⑤性質(zhì)是無(wú)強(qiáng)制執(zhí)行力的具

　　體行政行為。

　　五十七、構(gòu)成要件：①符合法定的獎(jiǎng)勵(lì)條件和標(biāo)準(zhǔn);②符合法定獎(jiǎng)勵(lì)形式;③符合法定獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)限;④符合法定獎(jiǎng)勵(lì)程序。

　　五十八、行政獎(jiǎng)勵(lì)內(nèi)容：①物質(zhì)權(quán)益：獎(jiǎng)金獎(jiǎng)品;②精神權(quán)益：獎(jiǎng)?wù)? 證書(shū)/ 嘉獎(jiǎng)/ 表?yè)P(yáng)/ 勞動(dòng)模范稱號(hào);③職務(wù)權(quán)益：升職、加薪。獎(jiǎng)勵(lì)形式：獎(jiǎng)金獎(jiǎng)品、通報(bào)表?yè)P(yáng)、嘉獎(jiǎng)、記功、榮譽(yù)稱號(hào)、晉級(jí)、晉職。

　　五十九、概念與特征：

　　1、行政確認(rèn)： 指行政主體依法對(duì)相對(duì)人的法律地位、法律關(guān)系和法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可、證明并予以宣告的

　　具體行政行為。 包括三層含義： ①行政行為的主體是特定國(guó)家行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織;②行政確認(rèn)的內(nèi)容是確定或否定相對(duì)人的法律地位和權(quán)利義務(wù);③行政確認(rèn)的性質(zhì)是行政主體所為的具體行政行為，其確認(rèn)權(quán)屬于國(guó)家行政權(quán)的組成部分，具有強(qiáng)制力。不同于調(diào)解和仲裁行為。

　　2、特征： ①行政確認(rèn)是要式行政行為;②行政確認(rèn)是羈束行政行為;③行政確認(rèn)的外在表現(xiàn)形式往往以技術(shù)鑒定書(shū)等形式出現(xiàn)。

　　3、行政確認(rèn)與行政許可的關(guān)系：

　　聯(lián)系：①確認(rèn)與許可常常是同一行政行為的兩個(gè)步驟，一般是確認(rèn)在前， 許可在后; 確認(rèn)是許可的前提， 許可是確認(rèn)的后果。例： 對(duì)食品商販的許可，先要衛(wèi)生防疫部門(mén)確認(rèn)商販符合衛(wèi)生條件，再向衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)申請(qǐng)食品衛(wèi)生許可證，再向工商部門(mén)申請(qǐng)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 ②確認(rèn)與許可有時(shí)是一個(gè)行為的兩個(gè)方面。例：發(fā)放建筑企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，既要對(duì)企業(yè)建筑等級(jí)資格進(jìn)行確認(rèn)，又對(duì)申請(qǐng)人可以從事建筑活動(dòng)的許可。

　　區(qū)別： ①對(duì)象不同。 行政許可是使相對(duì)人獲得進(jìn)行某種行為的權(quán)利;行政確認(rèn)是確認(rèn)相對(duì)人的法律地位、權(quán)利義務(wù)關(guān)系和法律事實(shí)等。②法律效果不同。行政許可是允許被許可人今后可以進(jìn)行某種一般性禁止的行為，法律效果具有后及性，沒(méi)有前溯性。行政確認(rèn)是對(duì)既有的身份、能力、權(quán)利、事實(shí)的確定和許可，法律效果是具有前溯性。

　　領(lǐng)駕照是行政許可，只有后及性，沒(méi)有前溯性。

　　4、行政確認(rèn)、行政裁決、行政處罰的關(guān)系：

　　六十、行政確認(rèn)的主要形式和分類：

　　1、主要形式：

　　( 1)確定：頒發(fā)土地使用證、房屋產(chǎn)權(quán)證、專利證書(shū)。

　　(2)認(rèn)可(認(rèn)證) 。

　　( 3)證明：學(xué)歷證明、學(xué)位證明、居民身份證明。

　　(4)登記：工商登記、戶口登記、婚姻登記。

　　( 5)批準(zhǔn)：開(kāi)辦三資企業(yè)要先報(bào)商務(wù)部批準(zhǔn)，才能去工商辦營(yíng)業(yè)執(zhí)照

　　( 6)鑒證：工商局對(duì)經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行鑒證;

　　( 7)行政鑒定：會(huì)計(jì)的鑒定、審計(jì)的鑒定

　　2、基本分類：

　　( 1)按動(dòng)因不同：依申請(qǐng)依職權(quán);( 2)按與其他行為的關(guān)系不同：獨(dú)立的和附屬的行政確認(rèn);(3)按行政確認(rèn)對(duì)象不同： 對(duì)身份、能力資格、事實(shí)、法律關(guān)系、權(quán)利歸屬的確認(rèn)。

　　對(duì)權(quán)利權(quán)屬的確認(rèn)包括：不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的確認(rèn)、不動(dòng)產(chǎn)使用權(quán)的確認(rèn)、經(jīng)營(yíng)權(quán)的確認(rèn)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)的確認(rèn)。

　　六十一、行政裁決的概念與特征：

　　1、行政裁決： 指行政主體依照法律授權(quán)，對(duì)平等主體之間發(fā)生的、與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)的、特定的民事糾紛(爭(zhēng)議) 進(jìn)行審查并作出裁決的具體行政行為。

　　2、特征：

　　( 1)行政裁決的主體：法律授權(quán)的特定的行政機(jī)關(guān)，即與民事糾紛有關(guān)的行政事項(xiàng)具有管理職權(quán)的行政機(jī)關(guān)，必須有法律明確授權(quán)才擁有對(duì)該類民事糾紛的行政裁決權(quán)。如：知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的權(quán)屬爭(zhēng)議、侵權(quán)爭(zhēng)議等。

　　( 2)行政裁決的對(duì)象：特定的民事糾紛。只能裁決那些法律規(guī)定的與行政管理事項(xiàng)有關(guān)的民事糾紛。

　　( 3)行政裁決的程序的啟動(dòng)：往往依申請(qǐng)。

　　( 4)行政裁決是行政主體行使行政裁判權(quán)的活動(dòng)，具有法律權(quán)威性。

　　( 5)行政裁決是一種特殊的具體行政行為。行政機(jī)關(guān)是居間裁斷的公斷人而非管理者。準(zhǔn)司法程序，要求行政機(jī)關(guān)客觀公正。屬于行政司法行為。

　　2、行政裁決與行政仲裁的區(qū)別：○

　　行政仲裁是行政機(jī)關(guān)設(shè)立的特定行政仲裁機(jī)構(gòu)以第三者身份，對(duì)雙方當(dāng)事人之間的糾紛依法予以公斷的制度。相同之處：都是行政機(jī)關(guān)以第三者身份居間公斷，處理的對(duì)象都是民事?tīng)?zhēng)議。

　　區(qū)別：( 1)起源來(lái)看，行政裁決是行政機(jī)關(guān)以第三者身份居間對(duì)雙方當(dāng)事人的糾紛予以裁決，行政色彩比較重。行政仲裁是

　　作為一種類似民間的活動(dòng)出現(xiàn)，民間色彩比較重，基本是勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁。

　　(2)法律后果來(lái)看，行政裁決是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)的過(guò)程，不服仍可申請(qǐng)復(fù)議或起訴;行政仲裁基于雙方自愿，并非行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政權(quán)的過(guò)程，當(dāng)事人不服，仍可作為民事糾紛向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁或者向法院提起民事訴訟。

　　4、行政裁決與行政復(fù)議的區(qū)別：○

　　行政復(fù)議是相對(duì)人不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為，在法定期限內(nèi)向原行政機(jī)關(guān)的上級(jí)行政機(jī)關(guān)或法定的其他機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)， 請(qǐng)求重新審議并作出決定的制度。

　　區(qū)別：(1)二者解決的爭(zhēng)議性質(zhì)不同：行政裁決對(duì)象是法律規(guī)定的特定的民事?tīng)?zhēng)議，行政復(fù)議審查的對(duì)象是不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所引起的行政爭(zhēng)議。(2)形成的法律關(guān)系主體地位不同：行政裁決中，二者法律地位完全平等(兩個(gè)人打架到派出所解決) ;行政復(fù)議法律關(guān)系中，二者法律地位不對(duì)等。(3)所屬理論范疇和研究范圍不同：行政裁決是行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)的行政行為，行政復(fù)議是行政救濟(jì)范疇。

　　5、行政裁決與行政審判的區(qū)別：○

　　( 1)主體不同：行政裁決主體是行政機(jī)關(guān)，行政審判主體是法院。

　　( 2)調(diào)整范圍不同：行政裁決調(diào)整法律有特別規(guī)定，而且與行政管理相關(guān)的民事糾紛，行政審判調(diào)整行政糾紛和附帶于行政訴訟的民事糾紛。

　　( 3)解決糾紛的方式和程序：行政裁決程序簡(jiǎn)便靈活;行政審判程序則嚴(yán)格。

　　( 4)法律效力：行政裁決并非終局裁決，行政審判體現(xiàn)最終的司法裁判權(quán)。

　　六十二、行政裁決的種類：

　　損害賠償裁決：食品衛(wèi)生、環(huán)境保護(hù)、醫(yī)療、產(chǎn)品質(zhì)量權(quán)屬糾紛裁決：資源所有權(quán)、使用權(quán)

　　侵權(quán)糾紛裁決：知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)

　　六十三、行政征收的概念、特征：如稅收征收

　　1、行政征收： 行政主體為了取得國(guó)家的財(cái)政收入及宏觀調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的需要，根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定，依法向負(fù)有法定義務(wù)的相對(duì)人強(qiáng)制地、無(wú)償?shù)卣骷欢〝?shù)額金錢或?qū)嵨锏木唧w行政行為。

　　特征：( 1)法定性;(農(nóng)業(yè)稅 08 年取消，不用交) ;( 2)強(qiáng)制性;(3)無(wú)償性，單向的。

　　3、行政征收與公用征收的區(qū)別：

　　4、公用征收又叫公益征收，是行政主體根據(jù)社會(huì)公共利益的需要，按照法律規(guī)定的程序并在給予相應(yīng)補(bǔ)償?shù)那闆r下以強(qiáng)制方式取得相對(duì)人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的一種行政行為。如征用勞力、財(cái)產(chǎn)去抗洪。

　　區(qū)別：( 1)行政征收是無(wú)償?shù)模嬲魇帐怯袃數(shù)?( 2)行政征收是相對(duì)固定的、連續(xù)的，公益征收是非固定的;( 3)行政征收完全依行政程序進(jìn)行，公益征收的程序更嚴(yán)格;(4)行政征收的前提是相對(duì)人負(fù)有行政法上的繳納義務(wù)，公益征收的前

　　提是因公共利益需要。

　　3、行政征收與行政征用的區(qū)別：

　　行政征用： 行政主體為了公共利益的需要，依照法定程序強(qiáng)制征用相對(duì)人財(cái)產(chǎn)或勞務(wù)的一種具體行政行為。

　　行政征收與行政征用的區(qū)別：( 1)法律后果：行政征收的結(jié)果是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從相對(duì)人轉(zhuǎn)歸國(guó)家，行政征用不發(fā)生財(cái)產(chǎn)所有

　　權(quán)轉(zhuǎn)移;(2)行為標(biāo)的：行政征收的標(biāo)的一般僅限財(cái)產(chǎn)，行政征用的標(biāo)的包括財(cái)產(chǎn)、勞務(wù);( 3)補(bǔ)償：行政征收是無(wú)償?shù)模?行政征用一般是有償?shù)摹?/p>

　　六十四、行政征收的內(nèi)容與分類：

　　內(nèi)容： 稅收征收、資源費(fèi)征收(如自然資源使用費(fèi))、建設(shè)資金征收(機(jī)場(chǎng)建設(shè)費(fèi))、排污費(fèi)征收、管理費(fèi)征收(費(fèi)改稅，養(yǎng)路費(fèi)屬于管理費(fèi)，改為燃油附加稅)、滯納金征收。

　　分類： 以行政征收發(fā)生的根據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)，分三類：( 1)因使用權(quán)引起的征收，如資源費(fèi)、建設(shè)資金征收

　　( 2)因行政法上的義務(wù)而引起的征收，如稅收;( 3)因違法行政法規(guī)定而引起的征收，如排污費(fèi)、滯納金

　　六十五、行政命令的概念與特征：

　　行政命令： 指行政主體依法要求行政相對(duì)人“為”或“不為”一定的意思表示。

　　特征：① 行政命令的主體是行政主體;②行政命令是一種意思表示行為;③行政命令是一種設(shè)定義務(wù)的具體行政行為(可以書(shū)面/ 口頭/ 肢體動(dòng)作，如交警形體動(dòng)作);④行政命令的實(shí)質(zhì)是為行政相對(duì)人設(shè)定行為規(guī)則;⑤行政命令以行政處罰或行政強(qiáng)制作為保障;⑥行政命令是一種依職權(quán)的行政行為。

　　六十六、行政命令的分類：

　　1、形式意義上的行政命令、實(shí)質(zhì)意義上的行政命令

　　2、責(zé)令改正或限期改正與行政處罰的區(qū)別與聯(lián)系(新版本增加，掌握)

　　區(qū)別：①性質(zhì)不同。 責(zé)令改正或限期改正，是行政機(jī)關(guān)對(duì)違法行為人發(fā)出的一種作為性行政命令，行政處罰是行政主體對(duì)行政相對(duì)人違反行政管理秩序的行為所依法給予的一種法律制裁。②內(nèi)容不同。 行政處罰是法律制裁，是對(duì)違法行為人的人身自由 / 財(cái)產(chǎn)權(quán)利的限制或剝奪，責(zé)令改正或限期改正只是要求違法行為人履行一定的義務(wù)，停止違法行為，消除不良后果， 恢復(fù)原狀。 ③形式不同。 行政處罰有警告/ 罰款/ 沒(méi)收/ 責(zé)令停產(chǎn)停業(yè) / 暫扣或吊銷許可證執(zhí)照和行政拘留等。責(zé)令改正或限期改正表現(xiàn)為停止違法行為/ 責(zé)令退還 / 責(zé)令賠償 / 責(zé)令改正 / 限期拆除 / 限期治理。 ④直接目的不同。行政處罰的目的是告誡違法行為人不得再違法，責(zé)令改正或限期改正則是命令違法行為人履行既有的法定義務(wù)，糾正違法，恢復(fù)原狀。

　　聯(lián)系：①起因相同。均由于行政相對(duì)人的違法行為引起;②終極目的一致。均是維護(hù)行政管理秩序，保護(hù)公民和組織的合法權(quán)益，維護(hù)公共利益。③同步進(jìn)行或前后相連。實(shí)施行政處罰時(shí)，往往同時(shí)責(zé)令違法行為人改正或限期改正。

　　六十七、行政監(jiān)督檢查的概念與特征：

　　行政監(jiān)督檢查：又稱行政調(diào)查，指行政主體依法定職權(quán)，對(duì)相對(duì)人遵守法律法規(guī)規(guī)章，執(zhí)行行政命令決定的情況進(jìn)行檢查、了解、監(jiān)督的行為。

　　特征：① 主體是國(guó)家行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織。② 對(duì)象是相對(duì)人。 ③ 內(nèi)容是相對(duì)人遵守法律法規(guī)規(guī)章，執(zhí)行行政機(jī)關(guān)決定、命令的情況。④ 性質(zhì)是一種依職權(quán)的單方具體行政行為。⑤目的是防止和糾正相對(duì)人的違法行為。

　　六十八、分類： 以對(duì)象是否特定為標(biāo)準(zhǔn)，分為一般監(jiān)督和特定監(jiān)督。一般監(jiān)督的對(duì)象是不特定的相對(duì)人，如查酒駕;特定監(jiān)督的對(duì)象是具體的特定人，如統(tǒng)計(jì)機(jī)關(guān)要求某企業(yè)報(bào)送統(tǒng)計(jì)資料、稅務(wù)機(jī)關(guān)要求某企業(yè)定期報(bào)送報(bào)表。

　　六十九、行政監(jiān)督檢查的方法：檢查、調(diào)閱審查、調(diào)查、查驗(yàn)、檢驗(yàn)、鑒定、勘驗(yàn)、登記。

　　七十、程序： 表明身份、說(shuō)明理由、提取證據(jù)、告知權(quán)利。

　　七十一、行政處罰的概念與特征：

　　行政處罰：指行政機(jī)關(guān)或其他行政主體依照法定權(quán)限和程序?qū)`反行政法規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的相對(duì)人給予行政制裁的具體行政行為。

　　特征：①主體是行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)明確授權(quán)的其他行政主體;經(jīng)委托，行政處罰權(quán)的實(shí)施也可由被委托組織行使。

　　②對(duì)象是相對(duì)人。 ③前提是相對(duì)人實(shí)施了違反行政法規(guī)范的行為。④性質(zhì)是以懲戒違法為目的的具有制裁性的具體行政行為。

　　七十二、行政處罰的原則：

　　1、處罰法定原則： (重要)

　　處罰法定原則指行政處罰必須依法進(jìn)行，具體包含：(1)實(shí)施處罰的 主體必須是法定的行政主體，法律法規(guī)授權(quán)的組織可在其法定職權(quán)范圍內(nèi)依法實(shí)施行政處罰;( 2)處罰的 依據(jù)是法定的，法：法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章。( 3)行政處罰的程序合法，即遵循法定程序。

　　行政處罰法確定行政處罰設(shè)定權(quán)的總原則是：行政處罰基本由法律/ 行政法規(guī)設(shè)定， 地方性法規(guī)和規(guī)章作為補(bǔ)充。 ( 國(guó)家設(shè)定)

　　2、處罰與教育相結(jié)合的原則

　　3、公正、公開(kāi)原則(重要)

　　( 1)公正原則是處罰法定原則的必要補(bǔ)充，指在實(shí)施行政處罰時(shí)不僅要求形式合法，在自由裁量的法定幅度范圍內(nèi)實(shí)施， 而且要求內(nèi)容合法，符合立法目的。

　　( 2)堅(jiān)持處罰公正 / 公開(kāi)原則，必須做到：①實(shí)施處罰的動(dòng)因符合行政目的;②處罰決定要建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上;③處罰的輕重程度應(yīng)與違法事實(shí)/ 性質(zhì)/ 情節(jié)及危害大小相適應(yīng);④行政處罰行為必須合乎理性，不能違背常理;

　　( 3)堅(jiān)持處罰公開(kāi)原則，最主要的是實(shí)施行政處罰的過(guò)程和結(jié)果要公開(kāi)。

　　( 4)行政處罰法規(guī)定的保證行政處罰公開(kāi)的制度有：表明身份制度、告知制度、聽(tīng)取意見(jiàn)制度、聽(tīng)證制度。

　　4、處罰救濟(jì)原則(或稱權(quán)益保障原則)

　　無(wú)救濟(jì)則無(wú)處罰，行政主體對(duì)相對(duì)人實(shí)施行政處罰時(shí)，必須保證相對(duì)人取得救濟(jì)途徑，否則不能實(shí)施行政處罰。行政救濟(jì)有行政復(fù)議、行政訴訟、相對(duì)人要求改正錯(cuò)誤、聲明異議、陳述和申辯、要求聽(tīng)證等。

　　5、一事不再罰原則(很重要) 如何正確理解?

　　指對(duì)相對(duì)人的某一違法行為，不得給予兩次以上同類處罰。理解應(yīng)注意：

　　( 1)行為人的一個(gè)行為，同時(shí)違反兩個(gè)以上法律法規(guī)，可以給予兩次以上處罰，但如果處罰是罰款只能罰一次。可以是罰款+吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或許可證，罰款+責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，罰款+沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，不能是罰款+罰款。

　　( 2)行為人的一個(gè)行為，違反一個(gè)法律法規(guī)，該法律法規(guī)同時(shí)規(guī)定可以并處兩種處罰，并處不違背一事不再罰原則。如沒(méi)收并處罰款，罰款并處吊銷執(zhí)照。

　　( 3)違法行為性質(zhì)嚴(yán)重已構(gòu)成犯罪，依法追究刑事責(zé)任的同時(shí)，依法應(yīng)追究行政責(zé)任的當(dāng)然適用。

　　6、過(guò)罰相當(dāng)原則：

　　過(guò)罰相當(dāng)原則， 指行政主體對(duì)違法行為人適用行政處罰，所科罰種和處罰幅度要與違法行為人的違法過(guò)錯(cuò)程度相適應(yīng)，避免過(guò)輕過(guò)重。

　　不僅是行政處罰適用或?qū)嵤r(shí)應(yīng)遵循的，也是行政處罰設(shè)定時(shí)應(yīng)遵循的原則。

　　七十三、行政處罰的種類與形式依職權(quán)的單方行政行為

　　1、人身自由罰：目前只有行政拘留，勞動(dòng)教養(yǎng)已經(jīng)廢止

　　人身自由罰指行政機(jī)關(guān)實(shí)施的短期內(nèi)限制或剝奪人身自由的行政處罰。限制人身自由的行政處罰只能由法律設(shè)定，行政法規(guī)、地方政府規(guī)章都不能規(guī)定規(guī)定限制人身自由的處罰。只能針對(duì)個(gè)人。

　　行政拘留： 對(duì)違反治安管理的人，依法在短期內(nèi)限制其人身自由的一種處罰。行政拘留的決定由縣/ 市公安機(jī)關(guān)或相當(dāng)于縣一級(jí)的公安機(jī)關(guān)(總之是縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān))作出。期限1-15 日，兩項(xiàng)以上違法行為并處的，不受此限。

　　刑事拘留：公安機(jī)關(guān)對(duì)有重大作案嫌疑的嫌疑人作出的司法權(quán)措施。

　　2、行為罰： 限制和剝奪違法相對(duì)人某種行為能力或資格的處罰措施。針對(duì)個(gè)人或組織。

　　主要表現(xiàn)形式：責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷暫扣營(yíng)業(yè)執(zhí)照或許可證(酒駕)、科以相對(duì)人某種作為義務(wù)(限期治理、恢復(fù)植被)。

　　3、財(cái)產(chǎn)罰： 使被處罰人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利和利益受到損害的行政處罰。

　　具體形式：罰款、沒(méi)收財(cái)物(沒(méi)收非法財(cái)物、沒(méi)收違法所得)、責(zé)令金錢或物質(zhì)賠償。罰款：行政處罰，由行政機(jī)關(guān)作出，針對(duì)尚未構(gòu)成犯罪的一般違法行為。

　　罰金：刑事處罰，由法院作出，針對(duì)犯罪分子合法的收入、沒(méi)有被用來(lái)從事違法活動(dòng)的物品不能沒(méi)收。

　　4、聲譽(yù)罰： 行政主體對(duì)違法者的名譽(yù)、榮譽(yù)、信譽(yù)或精神上的利益造成一定損害，以示警戒的行政處罰。主要形式有：警告、通報(bào)批評(píng)。

　　警告和通報(bào)批評(píng)的區(qū)別：①適用范圍不同。警告適用廣，自然人、法人、組織都適用，通報(bào)批評(píng)只適用于法人或其他組織，不適用于自然人;②處罰的內(nèi)容不同。警告主要是精神上的損害，通報(bào)批評(píng)是對(duì)榮譽(yù)、信譽(yù)造成損害;③形式不同。警告可以書(shū)面、口頭;通報(bào)批評(píng)必須書(shū)面;④處罰方法不同。警告可以單處或并處，通報(bào)批評(píng)往往單獨(dú)使用。

　　七十四、行政處罰的管轄：

　　1、行政處罰的主體：

　　法定或授權(quán)： 行政處罰必須由有法定權(quán)限的行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織實(shí)施。

　　委托： 依照法律規(guī)定，行政機(jī)關(guān)可以將某些行政處罰實(shí)施權(quán)委托給其他機(jī)關(guān)或組織;但對(duì)于行政拘留(涉及人身自由)的行政處罰權(quán)則只能由法定行政機(jī)關(guān)行使，不能委托 。

　　能進(jìn)行委托的，受委托方必須具備的條件：A.依法成立;B.不具有營(yíng)利目的;C.有熟悉相關(guān)法律法規(guī)規(guī)章業(yè)務(wù)的人員;D.有對(duì)違法行為進(jìn)行技術(shù)檢查或技術(shù)鑒定的條件。受委托的機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰應(yīng)以委托機(jī)關(guān)名義進(jìn)行，接受委托機(jī)關(guān)監(jiān)督，不得再行委托，由委托機(jī)關(guān)承擔(dān)責(zé)任。

　　2、行政處罰的管轄規(guī)則：

　　( 1)一般規(guī)則：行政處罰案件由違法行為發(fā)生地(生產(chǎn)、運(yùn)輸、銷售)管轄。違法行為人住所地管轄更方便，與行為發(fā)生地協(xié)商后，也可由違法行為人住所地 管轄。

　　( 2)兩個(gè)以上行政主體都有管轄權(quán)，或違法行為地難以查明的，由最先查處的行政主體管轄。

　　( 3)認(rèn)為查處的違法行為構(gòu)成犯罪，移送司法機(jī)關(guān)。

　　( 4)兩個(gè)以上行政主體發(fā)生管轄權(quán)爭(zhēng)議，協(xié)商，協(xié)商不成，報(bào)請(qǐng)共同的上級(jí)行政機(jī)關(guān)指定管轄。

　　( 5)級(jí)別管轄由法律法規(guī)規(guī)定。上一級(jí)有權(quán)管轄下一級(jí)的行政處罰案件;下級(jí)行政主體可以報(bào)請(qǐng)上一級(jí)管轄。

　　( 6)相關(guān)人員不在違法行為發(fā)生地的管轄區(qū)域內(nèi)，可委托這些人員所在區(qū)域的行政機(jī)關(guān)詢問(wèn)或調(diào)查取證，其有義務(wù)協(xié)助。

　　七十五、行政處罰的適用

　　(一)、行政處罰適用的條件：

　　( 1)前提條件：行政違法行為客觀存在。

　　行政違法行為的構(gòu)成要件：只要具備主體條件、客觀條件即可。主觀過(guò)錯(cuò)不是行政違法的構(gòu)成條件。

　　( 2)主體條件：行政處罰必須由有法定行政處罰權(quán)的適格主體實(shí)施。行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)明確授權(quán)的組織

　　( 3)對(duì)象條件：違反行政管理秩序、具有一定責(zé)任能力的行政違法者。行為和財(cái)物不是行政處罰適用的對(duì)象。不滿 14 周歲的未成年人、不能辨認(rèn)自己行為的精神病人，沒(méi)有責(zé)任能力，不予行政處罰。例：醉酒的人盜竊，處罰不免責(zé)，因?yàn)槊髦砹丝赡苡形：Α?/p>

　　( 4)時(shí)效條件：超過(guò)法定的追究違法者責(zé)任的有效期限，不得對(duì)違法者適用行政處罰。

　　一般時(shí)效：行政處罰法規(guī)定，違法行為在2 年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn) ，不再給予行政處罰。理解：張三偷手表被發(fā)現(xiàn)，跑了5年，因?yàn)橐呀?jīng)發(fā)現(xiàn)，回來(lái)還要追究行政處罰。

　　特別時(shí)效：治安管理處罰法規(guī)定的時(shí)效6 個(gè)月，稅收征收管理法規(guī)定的時(shí)效5 年。

　　(二)、行政處罰適用的方法：

　　1、不予處罰與免于處罰

　　( 1)不予處罰與免于處罰的區(qū)別：不予處罰是本不應(yīng)該處罰;免于處罰是本來(lái)應(yīng)該處罰，但存在特殊情況。

　　( 2)不予處罰：指因有法律法規(guī)規(guī)定的事由存在，對(duì)某些形式上違法但實(shí)質(zhì)上不應(yīng)承擔(dān)違法責(zé)任的人不適用行政處罰。

　　【多選】 不予處罰情況有：①不具有責(zé)任能力的人違法不予處罰，包括不滿14 周歲的未成年人、不能控制或辨認(rèn)自己行為的精神病人。 ②生理缺陷原因而致違法，不予處罰 (盲人闖紅燈不處罰，聾啞人闖紅燈， 處罰)。③正當(dāng)防衛(wèi); ④緊急避險(xiǎn);

　　⑤意外事故而致違法(杭州最美司機(jī));⑥行政機(jī)關(guān)責(zé)任而致違法行為;⑦違法行為輕微并及時(shí)糾正，沒(méi)有造成危害結(jié)果。

　　( 3)免于處罰：指行政機(jī)關(guān)依照法律法規(guī)規(guī)定，考慮有法定特殊情況存在，對(duì)本應(yīng)處罰的免除其處罰。免于處罰必須以法律法規(guī)規(guī)定的免除情節(jié)為依據(jù)。

　　法定的免予處罰的情節(jié)主要有：①行為人的違法行為是因行政管理人員過(guò)錯(cuò)造成的;②因國(guó)家法律法規(guī)政策影響及其他因素而違法的。例：戶外廣告，因政策影響，最近規(guī)定不允許掛廣告，免予處罰。

　　2、應(yīng)當(dāng)處罰與可以處罰：

　　醉酒的人違反治安管理，應(yīng)當(dāng)處罰;間歇性精神病人在精神正常時(shí)違反治安管理，應(yīng)當(dāng)處罰。又聾又啞的人，可以不處罰。

　　3、從輕、減輕、從重處罰(行政處罰里沒(méi)有加重)

　　拘留 3 日-5 日，在幅度范圍內(nèi)按比較輕的(3 日)叫從輕;在處罰幅度低線以下叫減輕，如2 日;從重是在幅度以內(nèi)選擇較重的( 5 日);加重是在幅度以上。

　　※應(yīng)當(dāng)從輕、減輕的情形：①主動(dòng)消除或減輕違法行為危害后果的;②受脅迫、誘騙、教唆實(shí)施違法行為的;③配合查處違法行為，有立功表現(xiàn)的;④已滿14 不滿 18 的人違法的;⑤其他。

　　4、單處與并處

　　5、行政處罰與刑罰的競(jìng)合適用：同一行為既違反行政法又違反刑法。

　　( 1)只由司法機(jī)關(guān)裁量刑罰處罰。高曉松，拘役，就不給行政拘留;

　　( 2)雙重適用：法律明文規(guī)定可以雙重處罰的就可以

　　( 3)免于刑事處罰后適用行政處罰。情節(jié)輕微，不拘役了，就行政處罰，拘留。達(dá)到教育目的。

　　6、單位的兩罰：處罰單位(罰款)、主要責(zé)任人員(拘留、判刑)

　　七十六、行政處罰的決定程序

　　(一)簡(jiǎn)易程序：又稱當(dāng)場(chǎng)處罰程序，指在具備某些條件的情況下，由執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰的決定。

　　適用簡(jiǎn)易程序的條件：①違法事實(shí)確鑿;②有法定依據(jù);③較小數(shù)額罰款或警告的行政處罰。(公民50 元以下，法人1000 元以下;道路安全，路邊停車，200 元，簡(jiǎn)易程序) 。

　　簡(jiǎn)易程序應(yīng)遵循的步驟：表明身份、說(shuō)明處罰理由、給予陳述和申辯機(jī)會(huì)、制作筆錄、交付當(dāng)場(chǎng)處罰決定、備案。

　　(二)一般程序：

　　一般程序是聽(tīng)證程序的前提程序，簡(jiǎn)易程序無(wú)聽(tīng)證程序。

　　一般程序的步驟：①立案;②調(diào)查取證;③說(shuō)明理由并告知權(quán)利;④聽(tīng)取陳述和申辯;⑤作出行政處罰決定。

　　(三)聽(tīng)證程序： (重要)

　　1、行政處罰的聽(tīng)證程序 ：

　　是普通程序中的一個(gè)特殊環(huán)節(jié)，指對(duì)重大 行政處罰決定作出之前，在違法案件調(diào)查承辦人和當(dāng)事人的參加下，由行政機(jī)關(guān)專門(mén)人員主持聽(tīng)取當(dāng)事人申辯、質(zhì)證和意見(jiàn)，進(jìn)一步核實(shí)和查清事實(shí)，以保證處理結(jié)果合法、公正的一種程序。

　　不是必經(jīng)程序，也不是與簡(jiǎn)易程序和普通程序并列的獨(dú)立、完整的行政處罰程序。應(yīng)當(dāng)事人申請(qǐng)才進(jìn)行。

　　2、聽(tīng)證程序的適用范圍：

　　作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)事人要求，須公開(kāi)舉行有厲害關(guān)系人參加的聽(tīng)證會(huì)，在質(zhì)證和辯論基礎(chǔ)上作出行政處罰決定。【沒(méi)有拘留等限制人身自由的行政處罰的聽(tīng)證】

　　3、聽(tīng)證程序的特征：

　　①由行政機(jī)關(guān)主持，并由利害關(guān)系人參加;主持人不能是案件調(diào)查人員，但還是行政處罰機(jī)關(guān)的人。

　　②聽(tīng)證公開(kāi)進(jìn)行;行政機(jī)關(guān)、利害關(guān)系人參加，社會(huì)各界也可旁聽(tīng)。

　　③聽(tīng)證程序適用于行政處罰領(lǐng)域，但并非所有行政處罰案件都可適用。

　　④以當(dāng)事人申請(qǐng)為前提。當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，行政機(jī)關(guān)才組織聽(tīng)證。【行政許可的聽(tīng)證由行政機(jī)關(guān)依職權(quán)啟動(dòng)】

　　⑤組織聽(tīng)證是行政機(jī)關(guān)的法定義務(wù)。當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽(tīng)證。

　　4、聽(tīng)證程序的組織：

　　( 1)聽(tīng)證的申請(qǐng)與決定。當(dāng)事人要求聽(tīng)證的，應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)告知后3 日內(nèi)提出。有必要時(shí)行政機(jī)關(guān)也可主動(dòng)組織聽(tīng)證。

　　( 2)聽(tīng)證通知。作出組織聽(tīng)證的決定后，行政機(jī)關(guān)應(yīng)在聽(tīng)證開(kāi)始的7 日前，書(shū)面通知當(dāng)事人。

　　( 3)聽(tīng)證的形式。除了涉及個(gè)人隱私、商業(yè)秘密、國(guó)家秘密外，一律公開(kāi)進(jìn)行。

　　( 4)舉行聽(tīng)證會(huì)。由行政主體指定非本案調(diào)查取證的和與本案無(wú)利害關(guān)系的人主持。

　　( 5)制作聽(tīng)證筆錄。

　　( 6)聽(tīng)證費(fèi)用。當(dāng)事人不承擔(dān)聽(tīng)證費(fèi)用。行政機(jī)關(guān)自己承擔(dān)。

　　5、行政處罰決定：

　　治安管理處罰法，公安機(jī)關(guān)作出吊銷許可證、2000 以下罰款，可以聽(tīng)證。

　　七十七、行政處罰的執(zhí)行程序：

　　有三項(xiàng)重要內(nèi)容：

　　1、實(shí)行處罰機(jī)關(guān)與收繳罰款機(jī)構(gòu)相分離(罰繳分離)

　　行政處罰決定作出后，作出罰款決定的行政機(jī)關(guān)及工作人員不能自行收繳罰款，由當(dāng)事人自收到處罰決定之日起15 日內(nèi)到指定銀行繳納罰款，上繳國(guó)庫(kù)。

　　可以依法當(dāng)場(chǎng)收繳罰款的3 種例外情況： ①依法給予20 元以下罰款的; ②當(dāng)場(chǎng)不收， 事后難以執(zhí)行的; ③在交通不便地區(qū)，當(dāng)事人去銀行有困難，經(jīng)當(dāng)事人提出，可以當(dāng)場(chǎng)收繳。

　　2、收支兩條線：罰款全部上繳國(guó)庫(kù)

　　3、強(qiáng)制實(shí)行： 行政處罰決定作出后，當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)理由逾期不履行，則導(dǎo)致強(qiáng)制執(zhí)行。

　　實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行有三種措施：①到期不繳納罰款的，按日加收罰款數(shù)額的3%;②將查封、扣押的財(cái)務(wù)拍賣或?qū)鼋Y(jié)的存款劃撥抵交罰款;③申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。

　　七十八、行政強(qiáng)制的概念與特征：

　　行政強(qiáng)制： 行政主體為了保障行政管理的順利進(jìn)行，通過(guò)依法采取強(qiáng)制手段迫使拒不履行行政法義務(wù)的相對(duì)人履行義務(wù)或達(dá)到與履行義務(wù)相同的狀態(tài);或者出于維護(hù)社會(huì)秩序或保護(hù)公民健康、安全的需要，對(duì)相對(duì)人的人身或財(cái)產(chǎn)采取緊急性、即時(shí)性強(qiáng)制措施的具體行政行為的總稱。

　　行政強(qiáng)制的特征：強(qiáng)制戒毒、強(qiáng)制醫(yī)療

　　①主體：行政機(jī)關(guān)或授權(quán)組織;

　　②對(duì)象：行政相對(duì)人。 A.拒不履行行政法義務(wù)的行政相對(duì)人，B.或?qū)ι鐣?huì)秩序或他人健康或安全可能構(gòu)成危害的行政相對(duì)人、C.或其本身正處在或?qū)⑻幵谖ｋU(xiǎn)狀態(tài)的行政相對(duì)人。行政強(qiáng)制并非適用所有違反行政法律規(guī)范的相對(duì)人。

　　③目的：保證法定義務(wù)的徹底實(shí)現(xiàn)，維護(hù)正常社會(huì)秩序。

　　④法律性質(zhì)：具有可訴性的具體行政行為。相對(duì)人不服，可以起訴。

　　七十九、行政強(qiáng)制的種類：

　　1、以調(diào)整內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，分為：對(duì)人身的強(qiáng)制措施、對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制措施

　　對(duì)人身自由的強(qiáng)制措施：強(qiáng)制拘留、強(qiáng)制扣留、限期出境、驅(qū)逐出境、強(qiáng)制約束、強(qiáng)制遣返、強(qiáng)制隔離、強(qiáng)制治療、強(qiáng)制戒毒、強(qiáng)制傳喚、強(qiáng)制履行。

　　對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制措施：凍結(jié)、扣押、查封、劃撥、扣繳、強(qiáng)行拆除、強(qiáng)制銷毀、強(qiáng)制檢定、強(qiáng)制許可、變價(jià)出售、強(qiáng)制抵繳、強(qiáng)制退還。

　　2、以適應(yīng)目的和程序?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)，分為：行政強(qiáng)制措施、行政強(qiáng)制執(zhí)行措施

　　( 1)行政強(qiáng)制措施：又稱即時(shí)強(qiáng)制 ，指遇有嚴(yán)重影響國(guó)家、集體或公民利益的人或物，行政機(jī)關(guān)為維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，依照法定職權(quán)， 對(duì)違法行為人的財(cái)產(chǎn)或人身自由采取緊急措施予以限制的行政行為，是法律賦予的緊急處置權(quán)。主要形式有：強(qiáng)制帶離現(xiàn)場(chǎng) / 盤(pán)問(wèn);約束 / 扣留;使用警械 / 武器;強(qiáng)制檢疫 / 強(qiáng)制治療。強(qiáng)制約束至酒醒。

　　( 2)行政強(qiáng)制執(zhí)行措施：行政主體為保證行政相對(duì)人義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，采取一定強(qiáng)制手段，迫使拒不履行相應(yīng)義務(wù)的相對(duì)人履行義務(wù)或通過(guò)其他法定方式使相應(yīng)義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)。分為間接強(qiáng)制執(zhí)行措施/ 直接強(qiáng)制執(zhí)行措施。間接強(qiáng)制執(zhí)行措施主要有兩種形式：

　　①代履行： 行政主體雇人代替行政法義務(wù)的相對(duì)人履行義務(wù)而強(qiáng)制義務(wù)人繳付勞務(wù)費(fèi)用的行政強(qiáng)制方式。代履行的義務(wù)一般都是作為義務(wù)，并且可以請(qǐng)人代為履行，不以義務(wù)人親自履行為必要。：讓挖溝不去，找人代;歌星唱歌只能自己去。

　　②執(zhí)行罰：行政主體對(duì)拒不履行行政法義務(wù)的相對(duì)人處以一定數(shù)額的金錢給付義務(wù)，促使其履行義務(wù)的行政強(qiáng)制方法。仍不履行，再罰。拒不履行的是無(wú)法由他人代為履行的義務(wù)(多是作為義務(wù)，也有不作為義務(wù))。

　　直接強(qiáng)制執(zhí)行措施主要有：查封/ 扣押;凍結(jié) / 劃撥;扣繳 / 抵繳;強(qiáng)制收購(gòu) / 限價(jià)出售

　　八十、行政強(qiáng)制與行政訴訟強(qiáng)制措施的區(qū)別：

　　1、適用主體不同：行政強(qiáng)制的主體只能是行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)的組織;即使要申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，主體也是行政機(jī)關(guān)。行政訴訟中的強(qiáng)制措施，只能由法院在行政訴訟中對(duì)妨害訴訟行為的人適用。

　　2、適用目的不同。行政強(qiáng)制的適用，是為了預(yù)防或制止相對(duì)人違法侵害或迫使義務(wù)人履行法定義務(wù)或達(dá)到與履行相同的狀態(tài)。行政訴訟強(qiáng)制措施的適用，是為了排除影響行政訴訟活動(dòng)的障礙，保證訴訟順利進(jìn)行。

　　3、依據(jù)的法律規(guī)范不同。行政強(qiáng)制依據(jù)的是行政法律法規(guī)(實(shí)體法);行政訴訟強(qiáng)制措施依據(jù)的是行政訴訟法律規(guī)范(程序法)。

　　4、適用法律的后果不同。行政強(qiáng)制大都可訴，行政訴訟強(qiáng)制措施不能提起行政訴訟。

　　八十一、行政強(qiáng)制與行政處罰的區(qū)別：

　　1、性質(zhì)不同。 行政強(qiáng)制是行政執(zhí)法過(guò)程中的重要手段和保障，不是最終的處理行為;只要相對(duì)人放棄或停止危害社會(huì)秩序，符合停止適用的條件，行政強(qiáng)制措施即可解除。行政處罰是對(duì)實(shí)施了行政違法行為尚未構(gòu)成犯罪的人的最終處理結(jié)果，具有制裁性，非經(jīng)法定程序任何人不得改變。

　　2、目的不同。 行政強(qiáng)制的目的是預(yù)防或制止違法行為的發(fā)生或繼續(xù)，或迫使義務(wù)人履行義務(wù)或達(dá)到與履行相同的狀態(tài)。行政處罰的目的是通過(guò)對(duì)相對(duì)人實(shí)施一定的懲戒，教育其遵守法律。

　　3、法律后果不同。行政強(qiáng)制是為了保障行政執(zhí)法目的實(shí)現(xiàn)，不給相對(duì)人施加義務(wù);行政處罰是為了最終制裁相對(duì)人的行政違法行為，主要會(huì)施加義務(wù)。

　　八十二、行政規(guī)劃(新增，未考過(guò))

　　1、行政規(guī)劃： 行政主體在實(shí)施公共事業(yè)和其他活動(dòng)之前，先綜合提出行政目標(biāo)，事先制定規(guī)劃藍(lán)圖， 以作為具體行政目標(biāo)， 并進(jìn)一步制定為實(shí)現(xiàn)綜合目標(biāo)所必需的各項(xiàng)政策性大綱的活動(dòng)。

　　2、特征： 綜合性;法定性;裁量性;長(zhǎng)期性;現(xiàn)實(shí)性。

　　3、種類： 科技振興計(jì)劃(非拘束性規(guī)劃)/ 城市建設(shè)規(guī)劃(拘束性規(guī)劃)

　　4、行政規(guī)劃的作用：程序功能;整合功能(避免各自為政);引導(dǎo)與約束功能;評(píng)價(jià)功能。

　　八十三、行政合同概述：

　　行政合同： 又叫行政契約，指行政主體為了行使行政職能、實(shí)現(xiàn)特定的行政管理目標(biāo)，與相對(duì)人協(xié)商，相互意思表示一致達(dá)成的協(xié)議。行政合同是雙方行政行為。

　　特征： ①行政合同當(dāng)事人一方必定是行政主體。例：行政機(jī)關(guān)與研究所簽訂科研合同(研發(fā)新式武器)。

　　②行政合同簽訂的目的是行使行政職能，實(shí)現(xiàn)特定行政管理目標(biāo)。

　　③以雙方意思表示一致為前提，這點(diǎn)與一般行政行為區(qū)別開(kāi)來(lái)。

　　④行政合同履行 / 變更/ 解除中，行政機(jī)關(guān)有行政優(yōu)益權(quán)，這點(diǎn)與民事合同區(qū)別開(kāi)來(lái)。

　　⑤行政合同糾紛通常通過(guò)行政法的救濟(jì)途徑解決。可以通過(guò)行政審判來(lái)解決。

　　八十四、種類與作用：

　　1、種類： 最常見(jiàn)的幾種行政合同：

　　( 1)政府采購(gòu)合同; ( 2)科研合同;(3)國(guó)家訂購(gòu)合同，如糧棉訂購(gòu)合同;( 4)公用征收合同，如房屋拆遷;( 5)公益事業(yè)建設(shè)投資合同，BOT 政府特許經(jīng)營(yíng)合同，build-operate-transfer(建設(shè) - 經(jīng)營(yíng)- 移交)，如道路 / 橋梁/ 水利等大型基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè);(6)土地等國(guó)有資源的使用和開(kāi)發(fā)利用合同;(7)企業(yè)承包管理合同。

　　3、作用：

　　行政機(jī)關(guān)角度，行政合同可以更好地行使行政職能，又可以因合同雙方權(quán)利義務(wù)的明確性而避免相互推諉。行政相對(duì)人角度，更好發(fā)揮積極性和創(chuàng)造性，可以使合同爭(zhēng)議發(fā)生后控告有門(mén)，解決有據(jù)。

　　訂立行政合同可以使當(dāng)事人雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)控訴有門(mén)，解決有據(jù)。

　　八十五、行政合同的締結(jié)、變更、解除

　　(一)行政合同的締結(jié)

　　1、締結(jié)行政合同的原則： (1)適應(yīng)行政需要; (2)不超越行政權(quán)限; (3)合同內(nèi)容必須合法。

　　2、締結(jié)行政合同的方式：招標(biāo)(行政合同簽訂的最主要方式)、拍賣、邀請(qǐng)發(fā)價(jià)(不一定與要價(jià)低的締結(jié)合同，而是邀請(qǐng)

　　選擇他認(rèn)為最適當(dāng)?shù)男姓鄬?duì)人簽訂合同;公開(kāi)招標(biāo)， 但行政機(jī)關(guān)在參加投標(biāo)的企業(yè)中有選擇合同當(dāng)事人自由)、直接磋商。

　　(二)行政合同雙方的權(quán)利義務(wù)【論述題】

　　1、行政機(jī)關(guān)的權(quán)利：①選擇合同相對(duì)人的權(quán)利;②對(duì)合同履行的監(jiān)督權(quán)和指揮權(quán);③單方面變更或解除合同的權(quán)利(因行政優(yōu)益權(quán));④對(duì)不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)的相對(duì)人的制裁權(quán)。

　　單方變更或解除合同的限制：這種權(quán)力只能在公共利益需要的限度內(nèi)行使;不能變更或解除與公共利益無(wú)關(guān)的條款;對(duì)相對(duì)人因變更或解除合同所造成的損失予以補(bǔ)償;變更超過(guò)一定限度或接近一個(gè)全新義務(wù)時(shí)，相對(duì)人可以請(qǐng)求另訂合同。

　　民事合同中沒(méi)有的權(quán)利：對(duì)合同履行的監(jiān)督權(quán)和指揮權(quán);對(duì)不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)的相對(duì)人的制裁權(quán)。

　　2、行政機(jī)關(guān)的義務(wù)：①依法履行合同的義務(wù);②保證兌現(xiàn)其應(yīng)給予相對(duì)人的優(yōu)惠或照顧義務(wù);③給予相對(duì)人物質(zhì)損害賠償或補(bǔ)償?shù)牧x務(wù);④按合同規(guī)定給付價(jià)金的義務(wù)。

　　3、相對(duì)人的權(quán)利：①取得報(bào)酬權(quán);②損害賠償請(qǐng)求權(quán)(行政機(jī)關(guān)過(guò)失受到損害);③損失補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)(行政機(jī)關(guān)因?yàn)楣怖嫘枰獑畏阶兏蚪K止合同);④不可預(yù)見(jiàn)的困難情況的補(bǔ)償權(quán)(特大病蟲(chóng)害、特大洪災(zāi))。

　　4、相對(duì)人的義務(wù)：①按合同規(guī)定認(rèn)真履行合同的義務(wù);②接受行政機(jī)關(guān)管理/ 監(jiān)督/ 指揮。

　　(三)行政合同的履行

　　行政合同履行應(yīng)遵循的原則：①實(shí)際履行原則;②自己履行原則;③全面適當(dāng)履行原則。

　　(四)行政合同的變更和解除

　　1、行政合同變更基于兩種理由：①行政機(jī)關(guān)為公共利益需要行使裁量權(quán)，單方變更合同;②因一定的法律事實(shí)出現(xiàn)而導(dǎo)致行政合同變更，如不可抗力。

　　2、行政合同的解除方式有兩種：①單方解除，即行政機(jī)關(guān)基于單方意思表示即可產(chǎn)生解除效力;②協(xié)議解除，相對(duì)人提出解除合同的意思表示，征得行政機(jī)關(guān)同意后提前終止行政合同。

　　3、變更和解除的法律后果：①變更后，原合同不再履行，雙方按變更后的合同行使權(quán)利履行義務(wù);解除后，雙方合同關(guān)系終止。②因行政機(jī)關(guān)單方原因變更或解除的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)對(duì)相對(duì)人因此受到的損失進(jìn)行補(bǔ)償。

　　(五)行政合同終止的情形：①合同履行完畢或合同期限屆滿;②雙方當(dāng)事人同意解除;③行政機(jī)關(guān)單方面解除;④不可抗力導(dǎo)致合同履行不能;⑤行政機(jī)關(guān)因相對(duì)人過(guò)錯(cuò)而宣布解除;⑥因行政機(jī)關(guān)嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)，法院根據(jù)相對(duì)人申請(qǐng)判決解除。

　　(六)行政合同糾紛的解決途徑：行政復(fù)議;行政訴訟。

　　注意：行政合同糾紛屬于行政糾紛;可以適用調(diào)解;承擔(dān)責(zé)任的形式主要是賠償責(zé)任，可以適用民事法律的有關(guān)規(guī)定。

　　八十六、行政指導(dǎo)

　　1、行政指導(dǎo)： 指行政主體在其職責(zé)/ 任務(wù)或所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)和生活需要，基于國(guó)家法律法規(guī)政策，在行政相對(duì)人的同意或協(xié)助下，適時(shí)靈活的采取非強(qiáng)制性手段，以有效實(shí)現(xiàn)一定行政目的，不直接產(chǎn)生法律效果的行為。

　　2、特征： ①行政指導(dǎo)是行政主體的社會(huì)管理行為;②適應(yīng)范圍廣泛，方法多樣，包括指導(dǎo)/ 勸告 / 建議/ 示范/ 告誡等方式;

　　③屬于積極行政范疇(傳統(tǒng)行政是消極行政);④是符合現(xiàn)代法治原則的一種具有行政活動(dòng)性質(zhì)的行為;⑤是一種柔性的不具有法律強(qiáng)制力的行為;⑥不直接產(chǎn)生法律后果。

　　3、種類：

　　( 1)宏觀行政指導(dǎo)(對(duì)不特定的行業(yè)和相對(duì)人進(jìn)行的)/ 個(gè)別行政指導(dǎo)(針對(duì)特定行業(yè)/ 地區(qū)和相對(duì)人進(jìn)行的) ;

　　例：某行政機(jī)關(guān)針對(duì)某企業(yè)經(jīng)營(yíng)不善或不良行為，在尚未達(dá)到違法或違法情節(jié)輕微時(shí)提出的勸告/ 希望/ 警告，屬于個(gè)別指導(dǎo)。

　　( 2)管制性行政指導(dǎo)(對(duì)妨害秩序或公益的行為加以抑制，如抑制物價(jià)暴漲和違章建筑)

　　調(diào)整性行政指導(dǎo)(相對(duì)人之間發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，互相協(xié)商不成時(shí)出面調(diào)停，如公共汽車公司直接發(fā)生沖突協(xié)商不成影響公共交通) 促進(jìn)性行政指導(dǎo)(為促使相對(duì)人行為合法化而給予的指導(dǎo)，為推進(jìn)中小企業(yè)合理化現(xiàn)代化實(shí)現(xiàn)社會(huì)平衡協(xié)調(diào)發(fā)展所實(shí)施的， 例：農(nóng)業(yè)經(jīng)營(yíng)指導(dǎo) / 職業(yè)指導(dǎo))

　　4、行政指導(dǎo)的意義： 是對(duì)現(xiàn)行法律不完備的及時(shí)補(bǔ)充; 是對(duì)某些僵硬法律手段的有效替代; 體現(xiàn)現(xiàn)代行政管理民主化趨勢(shì)。

　　5、作用： 對(duì)強(qiáng)制性法律手段的補(bǔ)充作用;對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的引導(dǎo)和促進(jìn)作用;對(duì)社會(huì)生活的協(xié)調(diào)和疏導(dǎo)作用;對(duì)損害社會(huì)利益

　　行為的預(yù)防和抑制作用。

　　八十七、行政程序的概念與種類：

　　1、行政程序： 指行政主體作出行政行為的過(guò)程中所遵循的步驟/ 順序/ 方法/ 方式/ 時(shí)限的總和。

　　特征：就作出行政行為的過(guò)程而言;規(guī)范的核心對(duì)象是行政主體的行為;表現(xiàn)為步驟/ 順序/ 方法/ 方式/ 時(shí)限的總和。

　　2、種類：

　　以行政事務(wù)的法律目的和行政程序的適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)，分為內(nèi)部行政程序/ 外部行政程序;

　　以行政事務(wù)處理的適用頻率、范圍、時(shí)限和行政程序的適用對(duì)象是否特定為標(biāo)準(zhǔn)，分為抽象行政程序/ 具體行政程序; 以法律是否有明確規(guī)定和要求為標(biāo)準(zhǔn)，分為自由行政程序/ 法定行政程序;

　　以行政事務(wù)的法律關(guān)系特點(diǎn)為標(biāo)準(zhǔn)，分為行政立法/ 行政執(zhí)法 / 行政裁判程序。

　　八十八、行政程序法：

　　行政程序法：是規(guī)定和規(guī)范行政程序的法。

　　作用： 監(jiān)督和控制行政權(quán)的作用;保護(hù)相對(duì)人合法權(quán)益的作用;提高行政效率的作用。

　　八十九、行政程序法的歷史發(fā)展

　　1889 年西班牙《行政程序法》是以法典形式出現(xiàn)的第1部行政程序法。

　　奧地利 1925 年《行政程序法》代表國(guó)外行政程序法典化的第1階段;

　　美國(guó) 1946 年《聯(lián)邦行政程序法》代表國(guó)外行政程序法典化的第二階段

　　1989 年頒布的《行政訴訟法》明確規(guī)定行政機(jī)關(guān)作出行政處罰等具體行政行為不得“違反法定程序”，確立了司法機(jī)關(guān)對(duì)行政程序的審查權(quán)。

　　《行政處罰法》第3 條確立了處罰法定原則，規(guī)定沒(méi)有法定依據(jù)或不遵守法定程序的，行政處罰無(wú)效。《行政處罰法》的頒布實(shí)施，無(wú)疑是我國(guó)行政程序法制建設(shè)的里程碑。

　　2000 年《立法法》對(duì)立法的程序作出規(guī)定;

　　2003 年《行政許可法》對(duì)聽(tīng)證制度的規(guī)定，較其他法規(guī)范更為完善，充分體現(xiàn)了參與型行政的理念。目前我國(guó)還沒(méi)有整體的行政程序法。

　　九十、行政程序法的基本原則和基本制度

　　1、行政程序法的基本原則：指行政主體在實(shí)施行政行為過(guò)程中，在程序上所應(yīng)遵循的基本精神和準(zhǔn)則。

　　2、行政程序法基本原則的內(nèi)容：程序公正原則、相對(duì)人參與原則、效率原則。程序公正原則是現(xiàn)代行政程序的起碼要求， 是現(xiàn)代行政民主化的必然要求。

　　3、行政程序法的基本制度(重點(diǎn))：

　　( 1)程序公正原則的保障制度：回避制度;合議制度;辯論和聽(tīng)證制度;專家咨詢(論證)制度。

　　為確保行政相對(duì)人能夠切實(shí)參與行政過(guò)程，防止行政權(quán)的獨(dú)斷專橫，保證公民合法權(quán)益，各國(guó)普遍運(yùn)用辯論和聽(tīng)證程序。

　　( 2)相對(duì)人參與原則的保障制度：相對(duì)人參與本身是確保程序公正的重要途徑，也是程序公正的構(gòu)成內(nèi)容。

　　①表明身份制度;②公開(kāi)、告知和說(shuō)明理由制度;③陳述、申辯程序、聽(tīng)證程序和調(diào)查程序;④救濟(jì)程序的告知制度。

　　( 3)效率原則的保障制度：① 時(shí)限、時(shí)效制度;② 關(guān)于步驟、順序的制度安排;③ 簡(jiǎn)易程序的活用。當(dāng)場(chǎng)收繳： 20 元以下罰款;不及時(shí)收繳事后難執(zhí)行;交通不便。

　　當(dāng)場(chǎng)處罰：違法事實(shí)清楚確鑿;有法定依據(jù);個(gè)人50 元以下罰款、單位1000 元以下罰款。(簡(jiǎn)易程序)

　　九十一、行政違法的概念與特征：

　　1、行政違法： 指行政法律關(guān)系主體違反行政法定義務(wù)，侵害受法律保護(hù)的行政關(guān)系，對(duì)社會(huì)造成危害，尚未構(gòu)成犯罪的行為。行政違法包括行政主體違法和行政相對(duì)人違法。

　　2、行政違法的特征：

　　( 1)行政違法的主體是行政法律關(guān)系主體。不具有行政法律關(guān)系主體資格，其行為就不能構(gòu)成行政違法。

　　( 2)行政違法是違反行政法律規(guī)范，侵害法律規(guī)范保護(hù)的行政關(guān)系的行為。

　　( 3)行政違法是尚未構(gòu)成犯罪的行為。

　　( 4)行政違法的法律后果是承擔(dān)行政責(zé)任。

　　九十二、行政違法的構(gòu)成要件：

　　1、行為主體必須具有行政法律關(guān)系主體資格;2、行政法律關(guān)系主體具有相關(guān)法定義務(wù);

　　3、行政法律關(guān)系主體具有不履行法定義務(wù)的行為;

　　4、行政違法是一種客觀存在，不考慮主觀要件。只要行為違反了行政法規(guī)范，就構(gòu)成行政違法行為。

　　九十三、行政違法的分類：

　　1、根據(jù)行政法律關(guān)系主體不同，分為行政主體的違法、行政相對(duì)人的違法。 行政主體違反行政管理規(guī)范的行政管理行為，稱為違法行政。違法行政細(xì)分類：

　　( 1)國(guó)家行政機(jī)關(guān)違法行政：行政機(jī)關(guān)自身承擔(dān)責(zé)任

　　( 2)公務(wù)員違法行政：所屬行政機(jī)關(guān)承擔(dān)賠償責(zé)任，再由該行政機(jī)關(guān)向故意或重大過(guò)失的公務(wù)員追償

　　( 3)被授權(quán)組織違法行政：該組織承擔(dān)責(zé)任，由行政機(jī)關(guān)授權(quán)的，授權(quán)機(jī)關(guān)連帶

　　( 4)被委托組織違法行政：委托行政機(jī)關(guān)承擔(dān)責(zé)任

　　2、根據(jù)方式和狀態(tài)不同，分為作為行政違法、不作為行政違法。

　　3、根據(jù)內(nèi)容和形式不同，分為實(shí)質(zhì)性行政違法、形式性行政違法。

　　實(shí)質(zhì)性行政違法具體表現(xiàn)：①行為主體不合法;②行為超出行為主體的法定權(quán)限;③意思表示不真實(shí);④行為內(nèi)容與行政法規(guī)范所規(guī)定的目的、原則和規(guī)則相悖。【懲罰性行政責(zé)任，往往被撤銷，從其發(fā)生時(shí)即沒(méi)有法律效力】

　　形式性行政違法具體表現(xiàn)：①行為的作出和實(shí)施不符合法定程序;②行為的表現(xiàn)形式不符合法定形式。【補(bǔ)救性行政責(zé)任】

　　4、根據(jù)行政的范圍，分為內(nèi)部行政違法、外部行政違法。

　　內(nèi)部行政違法只能行政救濟(jì)，外部形狀違法可以行政救濟(jì)、司法救濟(jì)。

　　九十四、行政不當(dāng)

　　1、行政不當(dāng)，指行政主體所作出的合法但不合理、不適當(dāng)?shù)男袨椤?/p>

　　2、與行政違法相比較，行政不當(dāng)?shù)奶卣鳎?/p>

　　( 1)行政不當(dāng)不構(gòu)成行政違法，它以合法為前提，是合法幅度內(nèi)的失當(dāng);

　　( 2)行政不當(dāng)只針對(duì)裁量行為，行政違法針對(duì)羈束行為、裁量行為;

　　( 3)行政違法必然引起行政責(zé)任，可以引起懲罰性、補(bǔ)救性行政責(zé)任，行政不當(dāng)一般只引起補(bǔ)救性行政責(zé)任。

　　( 4)行政違法一旦確認(rèn)，一般溯及其發(fā)生時(shí)即無(wú)效;行政不當(dāng)一般只部分影響其效力。

　　九十五、行政違法的法律效果：

　　1、對(duì)行為本身效力的影響：行政違法不為法律所承認(rèn)，不具有法律效力;

　　2、對(duì)行為人責(zé)任的影響：行政違法的主體，都必須對(duì)其行政違法承擔(dān)行政責(zé)任。

　　3、對(duì)法律救濟(jì)的影響：

　　對(duì)行政主體的行政違法的法律救濟(jì)包括權(quán)力機(jī)關(guān)救濟(jì)、行政救濟(jì)、司法救濟(jì)三種。權(quán)力機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷行政機(jī)關(guān)不適當(dāng)?shù)臎Q 定和命令。任何行政機(jī)關(guān)可以撤銷自己作的行政行為;任何行政機(jī)關(guān)都有權(quán)依法定權(quán)限撤銷下一級(jí)行政機(jī)關(guān)的違法行政行為。對(duì)行政相對(duì)人行政違法的法律救濟(jì)，包括行政救濟(jì)、司法救濟(jì)兩種。

　　九十六、行政不當(dāng)?shù)姆尚Ч?/p>

　　1、行政不當(dāng)?shù)姆尚Ч麅?nèi)容：

　　( 1)不當(dāng)行政的法律效果：不當(dāng)行政不能導(dǎo)致行政行為無(wú)效，法院只能審查是否符合事實(shí)及是否合法。

　　行政相對(duì)人有權(quán)要求行政機(jī)關(guān)糾正不當(dāng)行政;權(quán)力機(jī)關(guān)和上級(jí)機(jī)關(guān)有權(quán)改變或撤銷同級(jí)或下級(jí)的不當(dāng)行政行為，這種改變或撤銷不具有溯及力，只是對(duì)不當(dāng)行政的糾正。

　　( 2)對(duì)責(zé)任的效果：不當(dāng)行政的責(zé)任者以承擔(dān)補(bǔ)救性行政責(zé)任為限，不必然引起懲罰性行政責(zé)任。

　　2、對(duì)行政不當(dāng)?shù)姆删葷?jì)：包括權(quán)力機(jī)關(guān)的救濟(jì)、行政機(jī)關(guān)的救濟(jì)兩種，不存在司法救濟(jì)。一般采用改變或撤銷兩種基本方法。只有在行政處罰顯示公正時(shí)，法院才能判決變更。

　　九十七、行政責(zé)任的概念與特征：

　　1、行政責(zé)任： 行政法律關(guān)系主體因違反行政法定義務(wù)而引起的，依法必須承擔(dān)的法律責(zé)任，即行政違法及部分行政不當(dāng)(顯示公正)引起的否定性法律后果。

　　2、行政責(zé)任的特征：

　　行政責(zé)任的主體是行政法律關(guān)系主體，包括行政主體和行政相對(duì)人。行政責(zé)任是行政法律關(guān)系主體違反行政法規(guī)范所引起的法律后果; 行政責(zé)任是行政法上的法律責(zé)任。

　　九十八、行政責(zé)任的構(gòu)成要件：

　　(一)行政責(zé)任的一般構(gòu)成要件：

　　存在違反行政法律義務(wù)的行為;存在承擔(dān)責(zé)任的法律根據(jù);主觀過(guò)錯(cuò)的要件性問(wèn)題(不過(guò)問(wèn)行為人的主觀因素)。

　　(二)行政主體及公務(wù)員行政責(zé)任的構(gòu)成要件：

　　1、違法行政或不當(dāng)行政，是行政責(zé)任產(chǎn)生的前提條件

　　2、行政責(zé)任主體是行政主體及公務(wù)員

　　3、只有發(fā)生在行政公務(wù)行為中的行為才能引起行政責(zé)任。下班的公行為也算;警察吃飯喝醉把飯店砸了，自己賠。

　　4、行政責(zé)任的追究須為行政法律規(guī)范所確認(rèn)

　　只有行政主體及公務(wù)員的行政行為出現(xiàn)下述違法或不當(dāng)時(shí)，才承擔(dān)法律責(zé)任：

　　①實(shí)施行政行為所依據(jù)的主要依據(jù)不足或事實(shí)不清;②欠缺行政行為的法律依據(jù)或適用法律錯(cuò)誤;③超越法定權(quán)限范圍;

　　④缺乏充分的法定理由而拒不履行法定職責(zé);⑤違反法定程序和形式;⑥違反法定目的而濫用職權(quán);⑦行為內(nèi)容顯示公正。

　　( 5)行政責(zé)任的成立，不以損害存在和主觀過(guò)錯(cuò)為要件

　　九十九、行政侵權(quán)責(zé)任的概念：

　　行政侵權(quán)責(zé)任：行政主體違反行政法律義務(wù)，侵犯相對(duì)人的合法權(quán)益，而依法應(yīng)承擔(dān)的法律后果。

　　行政侵權(quán)責(zé)任的主體僅限于行政主體，不包括行政相對(duì)人。被侵害的對(duì)象只限于行政相對(duì)人的合法權(quán)益。

　　行政侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件：①存在行政違法行為、②存在承擔(dān)責(zé)任的法律依據(jù)、③有被侵權(quán)事實(shí)、④行政違法行為與侵害事實(shí)之間有因果關(guān)系。

　　一百、行政責(zé)任的追究與免除

1、追究行政責(zé)任的原則：責(zé)任法定原則、責(zé)任與違法程度相一致原則、補(bǔ)救/ 懲戒和教育相結(jié)合原則。
2、行政責(zé)任的免除： 排除行政違法性的行為主要有以下幾種：	①正當(dāng)防衛(wèi)；②緊急避險(xiǎn)； ③利害關(guān)系人同意的行為 （某組織獲得別人的自愿捐款） ④執(zhí)行有益于社會(huì)的職業(yè)行為（救護(hù)車、警車等闖紅燈）；⑤在法定范圍內(nèi)行使權(quán)力的行為（如醫(yī)療機(jī)構(gòu)把傳染病人隔離治療）。

　　一百零一、行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的具體方式

　　①通報(bào)批評(píng); ②賠禮道歉、承認(rèn)錯(cuò)誤;③恢復(fù)名譽(yù)、消除影響;④返還權(quán)益;⑤恢復(fù)原狀;⑥停止違法行為 ;⑦履行職務(wù);

　　⑧撤銷違法的行政行為;⑨糾正不當(dāng)?shù)男姓袨?⑩行政賠償。1-6-8 是懲戒性的。

　　一百零二、公務(wù)員承擔(dān)行政責(zé)任的特點(diǎn)：①引起行政責(zé)任的行為是公務(wù)員違法行使職權(quán)的職務(wù)行為;②一般公務(wù)員不直接對(duì)行政相對(duì)人承擔(dān)行政責(zé)任;③公務(wù)員的違法行政責(zé)任主要是懲戒性的。

　　公務(wù)員行政責(zé)任的具體方式：①接受批評(píng)教育;②承擔(dān)賠償損失責(zé)任(被追償);③接受行政處分。

　　一百零三、行政相對(duì)人承擔(dān)行政責(zé)任的方式：

　　①承認(rèn)錯(cuò)誤、賠禮道歉;②接受行政處罰等制裁;履行法定義務(wù);③恢復(fù)原狀、返還原物;賠償損失。對(duì)外國(guó)人還有限期離境、驅(qū)逐出境、禁止入境等。

　　一百零四、行政復(fù)議的概念及特征：

　　1、行政復(fù)議：指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在行使行政管理職權(quán)時(shí)，與作為被管理對(duì)象的行政相對(duì)人發(fā)生爭(zhēng)議， 根據(jù)行政相對(duì)人的申請(qǐng)，由上一級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)或者法律法規(guī)規(guī)定的其他機(jī)關(guān)依法對(duì)引起爭(zhēng)議的具體行政行為進(jìn)行復(fù)查并作出決定的一種行政活動(dòng)。

　　2、特征 / 含義： ①行政復(fù)議以行政相對(duì)人的申請(qǐng)為前提(不告不理);②行政相對(duì)人提出復(fù)議申請(qǐng)是因?yàn)椴环姓C(jī)關(guān)的具體行政行為。 抽象行政行為可一并提起附帶性審查， 但不能單獨(dú)提起。 ③復(fù)議機(jī)關(guān)是依法有履行行政復(fù)議職責(zé)的國(guó)家行政機(jī)關(guān)。例：某市的某區(qū)公安局作出具體行政行為，相對(duì)人不服，市公安局、區(qū)人民政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)。④行政復(fù)議是行政機(jī)關(guān)處理行政爭(zhēng)議的活動(dòng)。⑤復(fù)議結(jié)果是以行政機(jī)關(guān)的決定表現(xiàn)出來(lái)的。⑥行政復(fù)議受法定期限的限制。

　　一百零五、歷史發(fā)展：

　　1999 年 4 月 29 日通過(guò)行政復(fù)議法;2007 年 5 月 23 日通過(guò)行政復(fù)議法實(shí)施條例，明確復(fù)議機(jī)構(gòu)的職責(zé)、細(xì)化工作程序、明確違反行政復(fù)議法律的責(zé)任、健全行政復(fù)議制度。

　　一百零六、行政復(fù)議的基本原則：5+5合法、公正、公開(kāi)、及時(shí)、便民

　　1、行政復(fù)議應(yīng)當(dāng)遵循合法原則：

　　指履行行政復(fù)議職責(zé)的行政機(jī)關(guān)，必須嚴(yán)格按照憲法法律法規(guī)所規(guī)定的職責(zé)權(quán)限，以事實(shí)為根據(jù)， 以法律為準(zhǔn)繩， 對(duì)行政相對(duì)人申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為，按法定程序進(jìn)行審查。

　　包括以下內(nèi)容：①履行行政復(fù)議職責(zé)的主體應(yīng)當(dāng)合法;②審理復(fù)議案件的依據(jù)應(yīng)當(dāng)合法;③審理復(fù)議案件的程序應(yīng)當(dāng)合法。

　　2、行政復(fù)議應(yīng)當(dāng)遵循公正原則：復(fù)議機(jī)關(guān)必須充分考慮申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人兩方面的合法權(quán)益，不偏袒任何一方。

　　3、行政復(fù)議應(yīng)當(dāng)遵循公開(kāi)原則：

　　4、行政復(fù)議應(yīng)當(dāng)遵循及時(shí)原則：

　　5、行政復(fù)議應(yīng)當(dāng)遵循便民原則：

　　還應(yīng)遵循以下原則：

　　6、依法獨(dú)立行使行政復(fù)議權(quán)的原則：有三層含義

　　( 1)復(fù)議權(quán)只能由復(fù)議機(jī)關(guān)專門(mén)享有，其他行政機(jī)關(guān)、權(quán)力機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)都不享有行政復(fù)議權(quán);

　　( 2)復(fù)議機(jī)關(guān)行使復(fù)議權(quán)，必須嚴(yán)格遵守法律法規(guī)規(guī)定，合法性的基本要求;

　　( 3)復(fù)議機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依法獨(dú)立行使行政復(fù)議權(quán)，不受任何非法干涉。

　　7、一級(jí)復(fù)議原則：

　　只能復(fù)議一次，向上一級(jí)國(guó)家行政機(jī)關(guān)提出。

　　例外：對(duì)省部級(jí)的具體行政行為不服的，向原部門(mén)提出。對(duì)復(fù)議決定不服的，可以向法院提起行政訴訟，也可以向國(guó)務(wù)院申請(qǐng)最終裁決。【同級(jí)復(fù)議，只針對(duì)省部級(jí)。】

　　8、對(duì)具體行政行為是否合法和適當(dāng)進(jìn)行審查的原則

　　在行政復(fù)議中，復(fù)議機(jī)關(guān)既要審查具體行政行為的合法性，還要審查具體行政行為的適當(dāng)性。合法、合理

　　9、不調(diào)解原則：

　　在行政復(fù)議過(guò)程中，對(duì)行政機(jī)關(guān)所作的具體行政行為是否合法和適當(dāng)，復(fù)議機(jī)關(guān)只能作出肯定性或否定性判斷，不能由行政爭(zhēng)議雙方自行解決。行政機(jī)關(guān)代表國(guó)家，不能隨便調(diào)解。

　　兩種例外： 有下列情形之一， 復(fù)議機(jī)關(guān)可以按照自愿、合法原則調(diào)解：①相對(duì)人對(duì)行政機(jī)關(guān)行使法律法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)作出的具體行政行為不服申請(qǐng)行政復(fù)議的;②當(dāng)事人之間的行政賠償或行政補(bǔ)償糾紛。【抓人抓錯(cuò)了】

　　10、書(shū)面復(fù)議原則：

　　復(fù)議機(jī)關(guān)在審理行政復(fù)議案件時(shí)，原則上僅就案件的書(shū)面材料進(jìn)行審理。不必傳喚申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人、證人、其他參加人， 不用質(zhì)證、辯論。申請(qǐng)人只需要郵寄復(fù)議申請(qǐng)書(shū)。

　　一百零七、行政復(fù)議的作用和意義：

　　①是保護(hù)相對(duì)人合法權(quán)益的重要法律制度;②有利于保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)，防止和糾正違法或不當(dāng)?shù)木唧w行政行為;③可以促進(jìn)民主政治建設(shè)，健全社會(huì)主義監(jiān)督法制。

　　一百零八、行政復(fù)議法律關(guān)系的概念與特點(diǎn)：

　　1、行政復(fù)議法律關(guān)系：指在復(fù)議關(guān)系中，行政復(fù)議機(jī)關(guān)與復(fù)議申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人及其他復(fù)議參加人、復(fù)議參與人之間，為了解決行政爭(zhēng)議，依據(jù)行政復(fù)議法律規(guī)范的規(guī)定而形成的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。

　　2、特點(diǎn)：

　　①行政復(fù)議法律關(guān)系是由行政復(fù)議過(guò)程中發(fā)生的諸多法律關(guān)系構(gòu)成的統(tǒng)一體;

　　②在行政復(fù)議法律關(guān)系中，行政復(fù)議機(jī)關(guān) 始終是行政復(fù)議法律關(guān)系的一方，并居于主導(dǎo)地位 。

　　③行政復(fù)議法律關(guān)系是一種監(jiān)督行政法律關(guān)系 ;

　　④復(fù)議當(dāng)事人在行政復(fù)議中法律地位平等 ，但雙方的復(fù)議權(quán)利和復(fù)議義務(wù)并不對(duì)等 。

　　一百零九、行政復(fù)議法律關(guān)系的主體：

　　包括行政復(fù)議機(jī)關(guān)、行政復(fù)議參加人、其他參與人。

　　1、行政復(fù)議機(jī)關(guān)：居中裁判

　　2、行政復(fù)議參加人：當(dāng)事人(申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人)、第三人、復(fù)議代理人

　　( 1)申請(qǐng)人： 行政相對(duì)人

　　行政復(fù)議申請(qǐng)人資格在三種情況下可以轉(zhuǎn)移：①有權(quán)申請(qǐng)復(fù)議的公民死亡，近親屬可以申請(qǐng)復(fù)議;②有權(quán)申請(qǐng)復(fù)議的公民為無(wú)限人，法定代理人可以代為申請(qǐng)復(fù)議;③有權(quán)申請(qǐng)復(fù)議的法人或組織終止，承受權(quán)利的法人或組織可以申請(qǐng)復(fù)議。

　　①主體消失，②未轉(zhuǎn)移，代為行使，自己名義，法定代理人代為行使。

　　( 2)被申請(qǐng)人： 行政機(jī)關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)的組織※

　　①由一個(gè)行政機(jī)關(guān)獨(dú)立作出某項(xiàng)具體行政行為的，該行政機(jī)關(guān)是被申請(qǐng)人;

　　②兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)共同作出具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同申請(qǐng)人;

　　③法律法規(guī)授權(quán)的組織作出具體行政行為的，該組織是被申請(qǐng)人;【授權(quán)的組織，組織是】

　　④行政機(jī)關(guān)委托的組織作出具體行政行為的，委托的行政機(jī)關(guān)是被申請(qǐng)人;【委托的，誰(shuí)委托的誰(shuí)是被申請(qǐng)人】

　　⑤ 作出具體行政行為的機(jī)關(guān)被撤銷，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是被申請(qǐng)人;

　　⑥下級(jí)依法經(jīng)上級(jí)批準(zhǔn)作出具體行政行為的，批準(zhǔn)機(jī)關(guān) 是被申請(qǐng)人;

　　⑦行政機(jī)關(guān)設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或其他組織，未經(jīng)法律法規(guī)授權(quán)，對(duì)外以自己名義 作出具體行政行為的，該行政機(jī)關(guān) 是被申請(qǐng)人。

　　例：派出所、工商所以自己名義作出，由派出的派出機(jī)構(gòu)公安分局做被申請(qǐng)人。派出所經(jīng)公安分局批準(zhǔn)，對(duì)張三處罰， 不服，被申請(qǐng)人是公安分局。

　　( 3)行政復(fù)議第三人：同申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或其他組織，可以作為第三人申請(qǐng)參加。第三人不參加，不影響復(fù)議的審理。

　　( 4)行政復(fù)議代理人：法定代理人、委托代理人

　　3、其他參與人：證人、鑒定人、勘驗(yàn)人、翻譯人。沒(méi)有利害關(guān)系，圍繞查明事實(shí)進(jìn)行。

　　一百一、復(fù)議關(guān)系的客體：

　　行政復(fù)議法律關(guān)系的客體，指行政復(fù)議法律關(guān)系的權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象。

　　分兩種情況：①?gòu)?fù)議機(jī)關(guān)與當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象來(lái)說(shuō)，復(fù)議法律關(guān)系的客體是被申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為。

　　②復(fù)議機(jī)關(guān)與其他復(fù)議參與人之間的權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象來(lái)說(shuō)，復(fù)議法律關(guān)系的客體是行政爭(zhēng)議案件的事實(shí)和證據(jù)。

　　一百一十一、復(fù)議法律關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅：

　　1、發(fā)生：

　　2、變更：①?gòu)?fù)議機(jī)關(guān)受理后發(fā)現(xiàn)不屬于自己管轄，應(yīng)當(dāng)移送;②作為申請(qǐng)人的公民死亡或喪失行為能力，資格轉(zhuǎn)移，轉(zhuǎn)移

　　給近親屬或法定代理人;③作為申請(qǐng)人的法人或其他組織終止，承受其權(quán)利的法人或組織可以申請(qǐng);④作為被申請(qǐng)人的行政機(jī)關(guān)被撤銷，由繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機(jī)關(guān)繼續(xù)。

　　3、消滅：鑒定人完成鑒定，部分消滅。

　　①?gòu)?fù)議機(jī)關(guān)作出復(fù)議決定前，申請(qǐng)人撤回復(fù)議申請(qǐng)，復(fù)議機(jī)關(guān)同意，

　　②申請(qǐng)人是公民，死亡且無(wú)近親屬進(jìn)行資格移轉(zhuǎn)，沒(méi)必要繼續(xù)復(fù)議;

　　③作出復(fù)議決定前，被申請(qǐng)人改變其作出的具體行政行為，申請(qǐng)人同意并申請(qǐng)撤回復(fù)議申請(qǐng)，復(fù)議機(jī)關(guān)同意。

　　④案件審查完畢，作出復(fù)議決定。

　　一百一十二、行政復(fù)議的受案范圍：列舉+概括

　　1：行政處罰：對(duì)拘留、罰款、暫扣或吊銷許可證和執(zhí)照，責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物等行政處罰決定不服的。

　　2：行政強(qiáng)制： 對(duì)限制人身自由或?qū)ω?cái)產(chǎn)查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施決定不服的。【限制人身自由、 對(duì)財(cái)產(chǎn)的行政強(qiáng)制】 。

　　3：侵犯經(jīng)營(yíng)自主權(quán)：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的。經(jīng)營(yíng)主體對(duì)財(cái)產(chǎn)的占有權(quán)、自主使用權(quán)，對(duì)收益的自主支配權(quán)、對(duì)資產(chǎn)的處分權(quán)。

　　4：許可證案件：申請(qǐng)了但沒(méi)依法辦理;或者變更、中止、撤銷許可證的。

　　5：不作為案件：申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)保護(hù)人身、財(cái)產(chǎn)、受教育職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕或者不予答復(fù)。

　　6：行政給付案件：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法發(fā)放撫恤金、社會(huì)保險(xiǎn)金或低生活保障費(fèi)的。

　　7：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的(運(yùn)用行政權(quán)力) 。沒(méi)運(yùn)用行政權(quán)力， 請(qǐng)求相對(duì)人以贊助方式獲取錢財(cái)，不能申請(qǐng)復(fù)議。

　　8：確認(rèn)自然資源所有權(quán)或使用權(quán)案件：對(duì)于行政機(jī)關(guān)作出的確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或使用權(quán)的決定不服的。【農(nóng)村改革中承包出現(xiàn)較多】

　　9：農(nóng)業(yè)承包合同：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)變更或廢止農(nóng)業(yè)承包合同，侵犯其合法權(quán)益的。【行政合同不是都可以復(fù)議的，其中的農(nóng)業(yè)承包合同可以復(fù)議】

　　10：其他。

　　一百一十三、行政復(fù)議管轄：

　　1、管轄原則：

　　①符合行政機(jī)關(guān)內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)機(jī)制;行政復(fù)議是內(nèi)部監(jiān)督，審理合法性、合理性;行政訴訟只剩下合法性審查(例外：法院對(duì)顯

　　例外：國(guó)務(wù)院各部委，要向自己復(fù)議，不能向國(guó)務(wù)院復(fù)議。

　　③對(duì)海關(guān)、金融、國(guó)稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服，只能向上一級(jí)主管部門(mén)復(fù)議。同級(jí)政府不管。

　　B.特殊管轄：

　　①對(duì)行政機(jī)關(guān)派出機(jī)構(gòu)或行政機(jī)關(guān)工作部門(mén)的派出機(jī)構(gòu)，有授權(quán)的行為，復(fù)議機(jī)關(guān)是該行政機(jī)關(guān)和該行政機(jī)關(guān)的同級(jí)政府。

　　例：治安管理處罰法對(duì)派出所的權(quán)限是“警告和 500 元以下罰款”，區(qū)公安局的派出所作出的行為：派出所以自己名義作出罰款300 的處罰，權(quán)限內(nèi)行為，被申請(qǐng)人是派出所自身，復(fù)議機(jī)關(guān)是區(qū)公安局和區(qū)政府;派出所以自己名義作出罰款600，幅度越權(quán)，被申請(qǐng)人是派出所自身，復(fù)議機(jī)關(guān)還 是區(qū)公安局和區(qū)政府;派出所以自己名義作出拘留5 天，種類越權(quán)，被申請(qǐng)人是區(qū)公安局，復(fù)議機(jī)關(guān)是區(qū)政府和市公安局。

　　②對(duì)法律法規(guī)授權(quán)的組織做被申請(qǐng)人，復(fù)議機(jī)關(guān)是直接管理該組織的機(jī)關(guān)。

　　例：教育部屬高校作被申請(qǐng)人，教育部就是復(fù)議機(jī)關(guān)。

　　③行政機(jī)關(guān)委托的組織所作出的具體行政行為不服的，受委托的機(jī)關(guān)只是行為主體，不能做復(fù)議被申請(qǐng)人，應(yīng)由作出委托的行政機(jī)關(guān)做被申請(qǐng)人。復(fù)議機(jī)關(guān)按照委托機(jī)關(guān)的一般管轄處理。

　　例：區(qū)食品藥品監(jiān)督局委托食品行業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)某食品廠處罰，被處罰人不服復(fù)議，被申請(qǐng)人應(yīng)該是區(qū)食品藥品監(jiān)督局，復(fù)議機(jī)關(guān)是區(qū)政府和市食品藥品監(jiān)督局。

　　④被撤銷的行政機(jī)關(guān)在被撤銷前所作的具體行政行為不服，被申請(qǐng)人是承繼其職能的機(jī)關(guān)，沒(méi)人承繼， 作出撤銷決定的機(jī)關(guān)是被申請(qǐng)人。復(fù)議機(jī)關(guān)回到一般管轄。

　　例：甲市出版局被甲市政府撤銷，職能并入市文化局，對(duì)原市出版局的行為不服復(fù)議的，被申請(qǐng)人是市文化局，復(fù)議機(jī)關(guān)是市政府和省文化廳。

　　⑤經(jīng)批準(zhǔn)的行政行為：經(jīng)上級(jí)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后實(shí)施想行為，以批準(zhǔn)機(jī)關(guān)做被申請(qǐng)人。

　　例：縣政府經(jīng)市政府批準(zhǔn)征收某村民的土地，復(fù)議被申請(qǐng)人是市政府，復(fù)議機(jī)關(guān)是省政府。

　　⑥共同行政行為：多個(gè)行政機(jī)關(guān)共同作出行政行為，這些機(jī)構(gòu)是共同的被申請(qǐng)人，復(fù)議機(jī)關(guān)是共同的上級(jí)機(jī)關(guān)。

　　例：市文化局和市公安局聯(lián)合執(zhí)法，被處罰人不服，復(fù)議，被申請(qǐng)人是市文化局和市公安局，復(fù)議機(jī)關(guān)是市政府。

　　⑦對(duì)地方政府的派出機(jī)關(guān)(行政公署、街道辦)的行為，不服復(fù)議的，派出機(jī)關(guān)是被申請(qǐng)人，復(fù)議機(jī)關(guān)是排出它們的機(jī)關(guān)。

　　例：行政公署作被申請(qǐng)人，復(fù)議機(jī)關(guān)是省、直轄市政府;街道辦作被申請(qǐng)人，復(fù)議機(jī)關(guān)是區(qū)政府或不設(shè)區(qū)的市政府。

　　( 2)隸屬管轄與同級(jí)管轄：

　　隸屬管轄：當(dāng)事人不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為申請(qǐng)復(fù)議的，由該機(jī)關(guān)的上級(jí)行政機(jī)關(guān)管轄。

　　上一級(jí)主管部門(mén)/ 同級(jí)政府同級(jí)管轄：對(duì)國(guó)務(wù)院部門(mén)或省級(jí)政府的具體行政行為不服，向該國(guó)務(wù)院部門(mén)或省級(jí)政府申請(qǐng)復(fù)議。

　　( 3)共同管轄與選擇管轄：

　　共同管轄：對(duì)兩個(gè)或兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)以共同名義作出的具體行政行為不服復(fù)議，由它們共同的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)管轄。

　　選擇管轄：兩個(gè)或兩個(gè)以上復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)同一復(fù)議案件都有管轄權(quán)，當(dāng)事人可以選擇其一來(lái)管轄。

　　( 4)指定管轄與移送管轄：

　　指定管轄：兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)對(duì)同一復(fù)議案件發(fā)生管轄權(quán)爭(zhēng)議，報(bào)請(qǐng)共同的上一級(jí)機(jī)關(guān)指定管轄。

　　移送管轄：已受理，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)自己無(wú)管轄權(quán)，將案件移送有管轄權(quán)的復(fù)議機(jī)關(guān)。

　　一百一十四、行政復(fù)議程序

　　1、申請(qǐng)：

　　行政相對(duì)人認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，可以自知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起60 日內(nèi)提出復(fù)議申請(qǐng)。 可以書(shū)面、口頭申請(qǐng)。行政相對(duì)人向法院提起行政訴訟，法院已經(jīng)受理的，不得申請(qǐng)行政復(fù)議。

　　2、受理： 復(fù)議機(jī)關(guān)收到復(fù)議申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在5 日內(nèi)審查。

　　應(yīng)裁定不予受理的情形：①具體行政行為不涉及復(fù)議申請(qǐng)人權(quán)益，或沒(méi)有具體的復(fù)議請(qǐng)求、法律及事實(shí)依據(jù);②沒(méi)有明確的被申請(qǐng)人;③不屬于復(fù)議范圍和受理機(jī)關(guān)管轄;④復(fù)議申請(qǐng)超過(guò)法定期限，且無(wú)正當(dāng)理由;⑤復(fù)議提出前，已向法起訴。

　　行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系：①?gòu)?fù)議前置，法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)先復(fù)議再起訴的;②受理優(yōu)先，復(fù)議機(jī)關(guān)已經(jīng)受理的，不得向法院起訴;③選擇適用。既可以復(fù)議又可以訴訟的，一旦復(fù)議，在復(fù)議結(jié)束前不得起訴，或者一旦起訴不得再提起復(fù)議。

　　3、審理：

　　復(fù)議機(jī)關(guān)自收到復(fù)議申請(qǐng)書(shū)后，應(yīng)當(dāng)在5 日內(nèi)進(jìn)行審查。

　　復(fù)議機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自復(fù)議申請(qǐng)受理之日起7 日內(nèi)，將復(fù)議申請(qǐng)書(shū)副本或復(fù)議申請(qǐng)筆錄復(fù)印件發(fā)送被申請(qǐng)人。

　　被申請(qǐng)人從收到申請(qǐng)書(shū)副本之日起10 日內(nèi)，向復(fù)議機(jī)關(guān)提交作出具體行政行為的材料或證據(jù)，提出答辯。

　　復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起60 日內(nèi)作出復(fù)議決定。

　　復(fù)議原則上是書(shū)面審查，申請(qǐng)人要求或者復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要時(shí)，可以調(diào)查、聽(tīng)取意見(jiàn)。

　　4、審理的內(nèi)容：

　　復(fù)議機(jī)關(guān)在審查復(fù)議案件時(shí)，不僅可以對(duì)具體行政行為是否合法和適當(dāng)進(jìn)行審查，還必須全面審查具體行政行為所依據(jù)的事實(shí)和規(guī)范性文件，不受復(fù)議申請(qǐng)范圍的限制。這是復(fù)議區(qū)別于訴訟的顯著特點(diǎn)。

　　相對(duì)人在對(duì)具體行政行為提起復(fù)議時(shí)，可以一并申請(qǐng)對(duì)該具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定進(jìn)行審查。

　　※ 申請(qǐng)人認(rèn)為行政主體作出具體行政行為依據(jù)的以下三個(gè)規(guī)定不合法，可以在申請(qǐng)行政復(fù)議同時(shí)要求復(fù)議機(jī)關(guān)重新審查：① 國(guó)務(wù)院各部門(mén)的規(guī)定;②縣級(jí)以上地方各級(jí)政府及職能部門(mén)的規(guī)定;③鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府的規(guī)定。即規(guī)章以下的規(guī)范性文件。

　　5、復(fù)議不停止執(zhí)行：復(fù)議期間，具體行政行為原則上不停止執(zhí)行。

　　可以停止執(zhí)行的四個(gè)例外：①被申請(qǐng)人認(rèn)為需要停止執(zhí)行;②復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行;③申請(qǐng)人申請(qǐng)停止執(zhí)行，復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行;④法律規(guī)定停止執(zhí)行。【多選】

　　6、復(fù)議的決定：行政復(fù)議決定，指復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)具體行政行為的合法性和適當(dāng)性進(jìn)行審查的基礎(chǔ)上作出的審查結(jié)論。種類：

　　( 1)決定維持：事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿、適用依據(jù)正確、程序合法、內(nèi)容適當(dāng)，決定維持;

　　( 2)決定限期履行：復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為被申請(qǐng)人不履行法定職責(zé)，決定其在一定期限內(nèi)履行。

　　( 3)決定撤銷、變更或確認(rèn)具體行政行為違法。復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為有下列情形之一，決定撤銷、變更原具體行政行為或確認(rèn)原具體行政行為違法：①主要事實(shí)不清、證據(jù)不足;②適用依據(jù)錯(cuò)誤;③違反法定程序;④超越或?yàn)E用職權(quán);⑤具體行政行為明顯不當(dāng)。【多選】決定撤銷或確認(rèn)違法的可以責(zé)令被申請(qǐng)人重新作出具體行政行為

　　( 4)被申請(qǐng)人不按規(guī)定提出書(shū)面答復(fù)，提交當(dāng)初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他材料，視為該具體行政行為沒(méi)有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷該具體行政行為。

　　復(fù)議機(jī)關(guān)責(zé)令被申請(qǐng)人重新作出具體行政行為的，被申請(qǐng)人不得以同一事實(shí)或理由作出與原來(lái)相同或基本相同的行為。

　　7、復(fù)議依據(jù)： 法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章、規(guī)定

　　8、復(fù)議決定的效力：復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請(qǐng)書(shū)之日起60 日內(nèi)作出復(fù)議決定，法律規(guī)定為終局裁決的，復(fù)議決定書(shū)一經(jīng)送達(dá)即生效;非終局裁決的，申請(qǐng)人在法定起訴期滿(15 天)未起訴的，即發(fā)生法律效力。

　　一百一十五、司法審查的概念：

　　行政相對(duì)人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)向法院起訴。 法院對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查。

　　四個(gè)因素：①主體是法院;②對(duì)象是具體行政行為;③依據(jù)是法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī);法院進(jìn)行司法審查的法律依據(jù)的體系是統(tǒng)一的、多層次的，以憲法為基礎(chǔ)，以法律為骨干，包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例。④司法審查的方式是訴訟程序。

　　一百一十六、司法審查的作用：【簡(jiǎn)答】

　　有利于進(jìn)一步完善我國(guó)的憲政體制;有利于保障公民的合法權(quán)益;有利于促進(jìn)行政機(jī)關(guān)依法行政;有利于提高公民的民主、法治意識(shí)。

　　一百一十七、司法審查的憲法依據(jù)與理論基礎(chǔ)【重要，論述】

　　(一)司法審查的憲法依據(jù)：

　　1、我國(guó)憲法確立了公民控告違法、失職的國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家工作人員的主體資格和權(quán)利【公民有控告權(quán)】

　　憲法規(guī)定：中國(guó)公民對(duì)于任何國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家工作人員的違法失職行為，有向有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)提出申訴、控告或檢舉的權(quán)利。

　　2、我國(guó)憲法規(guī)定一切國(guó)家機(jī)關(guān)必須遵守憲法和法律，否則將被追究違法的責(zé)任。【國(guó)家機(jī)關(guān)必須守法】

　　3、我國(guó)憲法確立了法院獨(dú)立行使審判權(quán)的審判主體地位。【獨(dú)立審判地位】

　　(二)司法審查的理論基礎(chǔ)：集中體現(xiàn)在四個(gè)原則上

　　1、民主原則：

　　人民通過(guò)人民代表大會(huì)行使國(guó)家權(quán)力，產(chǎn)生并監(jiān)督政府。 在我國(guó)建立行政訴訟制度，由公民對(duì)行政機(jī)關(guān)的違法行為提起訴訟， 請(qǐng)求法院予以審查，既是社會(huì)主義民主應(yīng)當(dāng)具備的重要內(nèi)容，又是對(duì)社會(huì)主義民主的重要保障。

　　2、法治原則：

　　社會(huì)主義法治既以社會(huì)主義民主為基礎(chǔ)，又反過(guò)來(lái)對(duì)其加以保障。我國(guó)法治的核心內(nèi)容是法律面前人人平等，一切國(guó)家機(jī)關(guān)和政黨都必須在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。法治原則不僅是建立司法審查制度的重要依據(jù)，而且決定著司法審查制度模式的 選擇。

　　3、權(quán)力制約原則：防止權(quán)力濫用和防止腐敗的較好辦法是以權(quán)力制約權(quán)力。建立具有中國(guó)特色的司法審查制度，無(wú)疑是我國(guó)權(quán)力制約機(jī)制的一個(gè)重要方面。

　　4、人權(quán)保障原則：我國(guó)《行政訴訟法》是一部重要的人權(quán)立法，社會(huì)主義人權(quán)原則是其重要的理論基礎(chǔ)。

　　一百一十八、行政訴訟與其他訴訟共有的一般原則：

　　

1、法院依法獨(dú)立行使審判權(quán)原則：法院依法對(duì)行政案件獨(dú)立行使審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān) 、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。注：不是不受所有機(jī)關(guān)的干涉，要受同級(jí)人大及常委會(huì)的監(jiān)督、檢察院監(jiān)督、黨的領(lǐng)導(dǎo)、群眾的監(jiān)督

 

　　2、以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩原則：

　　3、當(dāng)事人訴訟地位平等原則：

　　4、合議、回避、公開(kāi)審判和兩審終審原則：

　　在目前的行政訴訟中，合議原則是較大的。民訴、刑訴都有簡(jiǎn)易程序，行政訴訟無(wú)簡(jiǎn)易程序，必須合議。法院審理行政案件一律公開(kāi)，涉及國(guó)家秘密、個(gè)人隱私、法律另有規(guī)定的除外。

　　5、使用本民族語(yǔ)言文字進(jìn)行訴訟的原則：

　　6、辯論原則：

　　7、檢察院對(duì)行政訴訟實(shí)行法律監(jiān)督的原則

　　一百一十九、司法審查的特有原則：

　　1、法院特定主管原則：含義是，法院只主管法律規(guī)定管轄的那一部分行政案件。我國(guó)《行政訴訟法》將法院主管行政案件的范圍作了列舉式規(guī)定：

　　①因具體行政行為引起爭(zhēng)議的案件;法院不管因抽象行政行為爭(zhēng)議的案件。

　　②行政機(jī)關(guān)在管理國(guó)家事務(wù)時(shí)與相對(duì)人發(fā)生爭(zhēng)議的案件;法院不管行政機(jī)關(guān)管理內(nèi)部事務(wù)的爭(zhēng)議、行政機(jī)關(guān)內(nèi)部職權(quán)爭(zhēng)議。

　　③法院不管政府所為的國(guó)家行為(外交、國(guó)防)。

　　例：公務(wù)員張某經(jīng)常參與賭博。一日，張某因參與賭博被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)抓獲，處以 15 日拘留和 1000 元罰款。張某所在單位收到公安機(jī)關(guān)對(duì)張某的裁決通知后，對(duì)張某予以開(kāi)除處分。張某不服，分別以公安機(jī)關(guān)和所在單位為被告向法院起訴。法院是否可以受理?

　　答：公安機(jī)關(guān)作出的是行政處罰，具體行政行為，可訴，法院可以受理;所在單位作出的是行政處分，內(nèi)部管理事務(wù)，不可訴，法院不能受理。

　　2、對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查原則：【簡(jiǎn)答、論述】 【原則的內(nèi)容、理由】

　　這一原則包括兩項(xiàng)內(nèi)容：①行政訴訟中法院一般只審查具體行政行為，不審查抽象行政行為;②行政訴訟中法院一般只審查具體行政行為的合法性，不審查合理性。

　　行政訴訟中法院只審查具體行政行為的合法性而不審查合理性，具體理由是：

　　①根據(jù)憲法， 法院依法行使審判權(quán)，行政機(jī)關(guān)依法行使行政權(quán)。裁定行政行為是否合法屬于審判權(quán)范圍，確定行政行為在法律范圍內(nèi)如何進(jìn)行更為適當(dāng)合理，屬于行政機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)，屬于行政權(quán)范圍。

　　②法院長(zhǎng)期進(jìn)行審判活動(dòng)，對(duì)適用法律最有經(jīng)驗(yàn);行政機(jī)關(guān)長(zhǎng)期進(jìn)行行政管理活動(dòng)，對(duì)法律范圍內(nèi)如何實(shí)施行政行為能更合理適當(dāng)，最有經(jīng)驗(yàn)。因此，合法性問(wèn)題交給法院，合理性問(wèn)題交給行政機(jī)關(guān)解決。

　　③行政訴訟法54 條規(guī)定法院對(duì)濫用職權(quán)的具體行政行為可以撤銷，對(duì)顯失公平的行政處罰行為可以直接變更，所以法院在

　　有限范圍內(nèi)依然可進(jìn)行合理性審查。

　　3、被告負(fù)舉證責(zé)任原則【重要，論述】

　　被告負(fù)舉證責(zé)任，指作為行政訴訟被告的行政機(jī)關(guān)負(fù)有提供 賴以作出具體行政行為的證據(jù) 和所依據(jù)的規(guī)范性文件 的責(zé)任。

　　作用： 被告負(fù)舉證責(zé)任是依法行政原則在行政訴訟程序中的反映，既可以促進(jìn)行政機(jī)關(guān)依法行政，防止其濫用職權(quán)，又可以對(duì)行政相對(duì)人的合法權(quán)益予以保障，使行政相對(duì)人不因行政機(jī)關(guān)濫用權(quán)力，自己又無(wú)法舉證，而得不到實(shí)際有效的司法保護(hù)。

　　從行政法角度看， 行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為應(yīng)有相應(yīng)的事實(shí)和法律依據(jù)，才能有效成立;因此，當(dāng)該具體行政行為被訴后，行政機(jī)關(guān)就須證

　　明其行為確實(shí)是根據(jù)一定的事實(shí)和法律作出的符合法律的行為。如果行政機(jī)關(guān)不能提供證據(jù)證明具體行政行為的事實(shí)和法律依據(jù)，就可能因此敗訴。被告不提供或無(wú)正當(dāng)理由逾期提供的，視為被訴具體行政行為沒(méi)有相應(yīng)證據(jù)。在訴訟過(guò)程中， 被告及其代理人不得自行向原告和證人收集證據(jù)。被告負(fù)舉證責(zé)任的同時(shí)，行政訴訟中的原告也負(fù)有舉證義務(wù)。原告對(duì)下列事項(xiàng)承擔(dān)舉證責(zé)任：①證明起訴符合法定條件，但被告認(rèn)為原告起訴

　　超過(guò)法定期限的除外;②在起訴被告不作為案件中，證明其提出申請(qǐng)的事實(shí);③在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受被訴行為侵害而造成損失的事實(shí);④其他。

　　4、行政訴訟期間行政決定不停止執(zhí)行原則：

　　在行政訴訟中， 當(dāng)事人爭(zhēng)議的具體行政行為不因原告提起訴訟而停止執(zhí)行，但此原則也存在四種例外情形：①被告認(rèn)為需要停止執(zhí)行的;②③法院根據(jù)原告的申請(qǐng)或依職權(quán)，裁定停止執(zhí)行【法院依申請(qǐng)裁定、依職權(quán)裁定】;④有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定可以停止執(zhí)行的，例如治安管理處罰法107 規(guī)定，被處罰人不服行政拘留處罰決定，申請(qǐng)行政復(fù)議、提起行政訴訟，可以向公安機(jī)關(guān)提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請(qǐng)【行政拘留可以停止執(zhí)行】。

　　5、不適用調(diào)解原則：

　　法院審理行政案件不適用調(diào)解，可以用調(diào)解方式結(jié)案的只限于特定案件，如關(guān)于行政賠償?shù)脑V訟。【賠償訴訟可以調(diào)解】

　　6、司法變更權(quán)有限原則：

　　行政處罰顯失公正的，可以判決變更。

　　所謂司法變更權(quán)有限原則 ，指在通常情況下法院不得變更行政決定，只有在特定條件與情形下才能變更行政機(jī)關(guān)的決定。

　　確立這一原則的理由是：①行政訴訟的實(shí)質(zhì)和核心是審查具體行政行為的合法性，所以一般情況下對(duì)合法的就維持，違法的就撤銷。②審判權(quán)與行政權(quán)有一定的權(quán)力分工。③實(shí)踐中往往發(fā)生行政機(jī)關(guān)嚴(yán)重濫用自由裁量權(quán)的現(xiàn)象，如果維持該處罰決定明顯有悖行政合理性原則，正是基于上述理由，行政訴訟才規(guī)定行政處罰顯失公正的，法院可以判決變更。

　　一百二、司法審查的受案范圍：小于等于行政復(fù)議受案范圍

　　1、不服拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收財(cái)務(wù)等 行政處罰 的行政案件;

　　2、不服限制人身自由或?qū)ω?cái)產(chǎn)查封、扣押、凍結(jié)等 行政強(qiáng)制措施 提起訴訟的行政案件;

　　3、因 侵犯法定經(jīng)營(yíng)自主權(quán) 而提起訴訟的行政案件;【侵犯經(jīng)營(yíng)自主權(quán)案件】

　　4、因拒絕頒發(fā) 許可證 等而提起訴訟的行政案件;【許可證案件】

　　5、因不履行保護(hù)人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)法定職責(zé)或不予答復(fù)而提起訴訟的行政案件;【不作為案件】

　　6、不依法發(fā)給撫恤金的行政案件;【行政給予案件】

　　7、違法要求履行義務(wù)的行政案件;

　　8、其他。

　　一百二十一、司法審查的排除范圍：下列不受司法審查的行為：

　　①國(guó)防、外交等國(guó)家行為;②抽象行政行為;③內(nèi)部行政行為;④行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為;⑤公安、國(guó)安等依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為;⑥調(diào)解行為及仲裁行為;⑦不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為;⑧駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為的申訴的重復(fù)處理行為;⑨不對(duì)相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響的行為。

　　一百二十二、級(jí)別管轄：

　　我國(guó)法院設(shè)置分為四級(jí)，基層法院、中級(jí)法院、高級(jí)法院、高法院，每一級(jí)設(shè)置行政審判庭。

　　中級(jí)法院管轄： ①確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件; ②對(duì)國(guó)務(wù)院各部門(mén)或省級(jí)政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;③本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜案件(本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜案件指：①被告為縣級(jí)以上政府，且基層法院不適宜審理的案件;

　　②社會(huì)影響重大的共同訴訟、集團(tuán)訴訟案件;③重大涉外或涉港澳臺(tái)案件;④其他)。

　　高級(jí)法院管轄：本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的一審行政案件。

　　高院管轄： 全國(guó)范圍內(nèi)重大、復(fù)雜的一審行政案件。

　　審理國(guó)際貿(mào)易行政案件、反補(bǔ)貼、反傾銷行政案件，多數(shù)是高院或中院做一審法院。

　　一百二十三、地域管轄：

　　1、一般地域管轄：行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院管轄。經(jīng)復(fù)議的，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。

　　未經(jīng)復(fù)議的，最初作出具體行政行為的原機(jī)關(guān)所在地法院; 經(jīng)復(fù)議維持的，最初作出具體行政行為的院機(jī)關(guān)所在地法院;經(jīng)復(fù)議改變的，可以向原機(jī)關(guān)所在地法院，也可以向復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院。

　　復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的情形：①改變所認(rèn)定的主要事實(shí)和證據(jù);②改變所適用的規(guī)范依據(jù)且對(duì)定性產(chǎn)生影響;③撤銷、部分撤銷或改變?cè)唧w行政行為的處理結(jié)果。

　　2、特殊地域管轄：

　　對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服起訴的，被告所在地、 原告所在地(原告戶籍所在地、 經(jīng)常居住地、 被限制人身自由地) 法院管轄。

　　因不動(dòng)產(chǎn)起訴的，由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄。

　　3、共同地域管轄：兩個(gè)以上法院都有管轄權(quán)，由最先收到起訴狀的法院管轄。共同管轄與當(dāng)事人選擇管轄聯(lián)系起來(lái)產(chǎn)生共同管轄的情形：①經(jīng)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)瓫Q定的，原機(jī)關(guān)所在地、復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院都有管轄權(quán);②限制人身自由的，被告所在地、 原告所在地法院都有管轄權(quán);③不動(dòng)產(chǎn)引起的， 不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄;如果不動(dòng)產(chǎn)跨區(qū)， 都有管轄權(quán)。

　　一百二十四、裁定管轄：移送管轄、指定管轄、移轉(zhuǎn)管轄

　　1、移送管轄：【同級(jí)之間】 法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于自己管轄時(shí)，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的法院。受移送的法院不得自行移送。 行政訴訟案件移送必須具備下列條件：①移送的法院已經(jīng)受理該案;②移送法院發(fā)現(xiàn)對(duì)已受理的案件沒(méi)有管轄權(quán);③接受移送的法院對(duì)該案有管轄權(quán)。

　　移送管轄的實(shí)質(zhì)：案件移送，糾正管轄錯(cuò)誤，不是管轄權(quán)的移送。移送管轄一般只能在同級(jí)之間進(jìn)行，不用上級(jí)法院批準(zhǔn)。

　　2、指定管轄： 由于特殊原因，或兩個(gè)法院對(duì)同一案件的管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，由上級(jí)法院裁定由哪個(gè)法院管轄。指定管轄的兩種情況：①特殊原因，有管轄權(quán)的法院無(wú)法行使管轄權(quán);②管轄權(quán)爭(zhēng)議引起的指定管轄。

　　3、移轉(zhuǎn)管轄： 【上下級(jí)之間】

　　移轉(zhuǎn)管轄是經(jīng)上級(jí)法院決定或同意，對(duì)一審行政案件的管轄權(quán)，由下級(jí)法院移轉(zhuǎn)給上級(jí)法院，或由上級(jí)法院移交給下級(jí)法院。“上級(jí)法院有權(quán)審判下級(jí)法院管轄的一審行政案件，也可以把自己管轄的一審行政案件移交給下級(jí)審判。下級(jí)法院對(duì)其管轄的一審行政案件，認(rèn)為需要由上級(jí)法院審判的，可以報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院決定”。

　　4、移轉(zhuǎn)管轄與移送管轄的區(qū)別：

　　①移送管轄一般在同級(jí)法院之間進(jìn)行，是地域管轄的補(bǔ)充措施，目的是將沒(méi)有管轄權(quán)的行政案件移交給有管轄權(quán)的法院。移轉(zhuǎn)管轄適用于有隸屬關(guān)系的上下級(jí)法院之間，是級(jí)別管轄的變通。

　　②移送管轄法院本身對(duì)本案沒(méi)有管轄權(quán)而移送有管轄權(quán)的法院。

　　移轉(zhuǎn)管轄是有權(quán)管轄的法院經(jīng)上級(jí)法院決定或同意，將其受理的行政案件移送無(wú)權(quán)管轄的法院，從而使無(wú)權(quán)管轄的法院取得管轄權(quán)。 移轉(zhuǎn)管轄是管轄權(quán)轉(zhuǎn)移，非經(jīng)上級(jí)法院的決定或同意不得移轉(zhuǎn)。

　　一百二十五、司法審查參加人(行政訴訟參加人)

　　包括：原告、被告、共同訴訟人、第三人、訴訟代理人。

　　1、原告：

　　原告指依照行政訴訟法向法院起訴，引起行政訴訟開(kāi)始的公民、法人、其他組織。

　　( 1)原告應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

　　①必須是作為 行政相對(duì)人 的公民、法人或其他組織。 這里的行政相對(duì)人不僅指具體行政行為的直接受領(lǐng)者，也包括其權(quán)益受到具體行政行為侵害或影響的利害關(guān)系人。如，受被處罰人侵害的人，因行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)決定影響其權(quán)益的人。

　　②必須是 認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的行政相對(duì)人。只要認(rèn)為就可以。

　　( 2)原告資格轉(zhuǎn)移的情形：因轉(zhuǎn)移獲得原告資格的公民/ 法人 / 其他組織提起訴訟，訴訟地位是原告，非原告的代理人。

　　① 有權(quán)提起行政訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起。近親屬：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、其他有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。

　　② 有權(quán)提起行政訴訟的法人或其他組織終止，承受其權(quán)利/ 義務(wù)的法人或其他組織可以提起訴訟。

　　( 3)原告的類別： 直接受領(lǐng)人 / 受影響的利害關(guān)系人

　　( 4)原告的訴訟權(quán)利與訴訟義務(wù)【選擇、簡(jiǎn)答】

　　訴訟權(quán)利 ：① 起訴權(quán) ;② 委托訴訟代理人的權(quán)利;③ 提供證據(jù)或申請(qǐng)保全證據(jù)權(quán);④ 申請(qǐng)回避權(quán); ⑤ 補(bǔ)充、變更訴訟請(qǐng)求權(quán) ;⑥ 申請(qǐng)保全財(cái)產(chǎn)、先予執(zhí)行權(quán);⑦ 申請(qǐng)撤訴權(quán) ; ⑧ 申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。

　　※原告獨(dú)有的權(quán)利：起訴權(quán);補(bǔ)充、變更訴訟請(qǐng)求權(quán);申請(qǐng)撤訴權(quán)。【選擇】

　　原告的訴訟義務(wù) ：依法行使訴權(quán);遵守訴訟規(guī)則;服從法院指揮;自覺(jué)履行已生效判決、裁定。

　　2、被告：

　　( 1)被告的類別：作出具體行政行為

　　① 未復(fù)議而直接起訴的，作出具體行政行為的機(jī)關(guān)是被告;

　　② 經(jīng)復(fù)議維持的，作出原具體行政行為的機(jī)關(guān)是被告;

　　③ 經(jīng)復(fù)議改變的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告;

　　④ 復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期間內(nèi)不作復(fù)議決定，當(dāng)事人對(duì)原具體行政行為不服起訴，以原機(jī)關(guān)做被告;

　　⑤ 對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)不作為不服起訴的，以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告;

　　⑥兩個(gè)以上幾個(gè)作出同一具體行政行為，共同作出的機(jī)關(guān)是共同被告;

　　⑦由法律法規(guī)授權(quán)的組織作出具體行政行為的，該組織是被告;

　　⑧ 行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或派出機(jī)構(gòu)在沒(méi)有授權(quán)情況下，以自己名義作出，以該行政機(jī)關(guān)為被告;

　　⑨ 法律法規(guī)授權(quán)的行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)/ 派出機(jī)構(gòu)，超越法定授權(quán)范圍實(shí)施行政行為，不服的，以實(shí)施該行為的機(jī)構(gòu) 為被告;

　　⑩ 行政機(jī)關(guān)在無(wú)法律法規(guī)下，授權(quán)其內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)/ 派出機(jī)構(gòu)行使行政職權(quán)，視為委托，不服的，以行政機(jī)關(guān)為被告;

　　⑾行政機(jī)關(guān)委托的組織作出的，委托的行政機(jī)關(guān)是被告;

　　⑿行政機(jī)關(guān)被撤銷，繼續(xù)行使其職權(quán)的機(jī)關(guān)是被告;

　　⒀不服經(jīng)上級(jí)批準(zhǔn)的具體行政行為，以在對(duì)外生效文書(shū)上署名的機(jī)關(guān)為被告;

　　⒁行政機(jī)關(guān)組建并賦予行政職能，但不具有獨(dú)立責(zé)任能力的機(jī)構(gòu)以自己名義作出具體行政行為，以組建該機(jī)構(gòu)的機(jī)關(guān)為被告。

　　( 2)被告的訴訟權(quán)利與義務(wù)：

　　訴訟權(quán)利 ：①委托訴訟代理人;②提供證據(jù)和申請(qǐng)保全證據(jù);③申請(qǐng)回避;④申請(qǐng)查閱補(bǔ)正庭審筆錄;⑤申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全;⑥上訴權(quán); ⑦在一審裁判前變更原具體行政行為;⑧依法強(qiáng)制執(zhí)行法院判決 / 裁定權(quán) 。

　　被告特有的權(quán)利：一審裁判前變更原具體行政行為;依法強(qiáng)制執(zhí)行法院判決/ 裁定權(quán)。【選擇】

　　被告特有的訴訟義務(wù)：①應(yīng)訴; ②提供具體行政行為的證據(jù)和依據(jù)的規(guī)范性文件;③根據(jù)法院裁定在行政訴訟過(guò)程中停止被訴具體行政行為的執(zhí)行;④在撫恤金案件中，根據(jù)法院裁定先行給付的義務(wù)。【選擇】

　　3、共同訴訟人：

　　( 1)共同訴訟的概念和構(gòu)成條件：

　　當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，因同一具體行政行為發(fā)生的行政案件，或者因同樣的具體行政行為發(fā)生的行政案件，法院認(rèn)為可以合并審理，為共同訴訟。

　　共同訴訟的構(gòu)成要件：①當(dāng)事人一方或雙方為2 人以上; ②因同一具體行政行為引起，或因同樣的具體行政行為引起，法院認(rèn)為可以合并。

　　( 2)共同訴訟的種類：

　　必要共同訴訟：因同一具體行政行為引起，法院必須一并審理，無(wú)自由裁量是否合并的權(quán)利。普通共同訴訟：因同樣的具體行政行為引起，法院認(rèn)為可以合并。

　　4、第三人：

　　1)第三人：同被訴具體行政行為有利害關(guān)系，在行政訴訟中申請(qǐng)參加訴訟或者由法院通知參加訴訟的許相對(duì)人。

　　條件：①與被訴具體行政行為有利害關(guān)系，②是行政法律關(guān)系主體。③本人申請(qǐng)或法院通知參加已開(kāi)始但未終結(jié)的訴訟。

　　2)第三人的類別：有利害關(guān)系。

　　享有與原告、被告基本相同的訴訟權(quán)利。訴訟中，有權(quán)提出與本案有關(guān)的獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求;不服一審判決，有權(quán)依法上訴。

　　5、訴訟代理人：分為：法定代理人、委托代理人、指定代理人

　　合法性審查標(biāo)準(zhǔn)是司法審查中的通常標(biāo)準(zhǔn)，也是首要標(biāo)準(zhǔn)，而合理性審查標(biāo)準(zhǔn)只限于特定范圍和特定事項(xiàng)的特定情形。

　　一百二十六、合法性審查標(biāo)準(zhǔn)：

　　合法性審查標(biāo)準(zhǔn)主要有五個(gè)方面：【簡(jiǎn)答】

　　1、主要證據(jù)是否確鑿、充分;

　　證據(jù)確鑿，指實(shí)施具體行政行為的事實(shí)依據(jù)確實(shí)、可靠。證據(jù)確實(shí)、可靠必須具備下述條件：①證據(jù)真實(shí)可靠 ;②各證據(jù) 與案件事實(shí)具有關(guān)聯(lián)性;

　　③各項(xiàng)證據(jù)相互協(xié)調(diào)一致 。

　　證據(jù)充分，指具體行政行為具備足以證明其所認(rèn)定事實(shí)的一定證據(jù)量。證據(jù)充分應(yīng)具備的條件： ①案件事實(shí) 有必要的證據(jù) 證明;②案件事實(shí)的 所有證據(jù)構(gòu)成完整證明體系，能互相印證;③足夠的證據(jù)量所證明的案件事實(shí)只能得出僅有結(jié)論 ，不存在其他可能性。

　　證據(jù)確鑿與證據(jù)充分的關(guān)系： 證據(jù)確鑿與證據(jù)充分緊密相連且互相滲透，是證明手段的統(tǒng)一的不可分割的兩個(gè)方面。證據(jù)確鑿需要以一定證據(jù)量作為必要條件，證據(jù)充分又必須以確鑿為基礎(chǔ)。

　　2、適用法律、法規(guī)是否正確;

　　適用法律法規(guī)正確，具體應(yīng)達(dá)到下述要求：①對(duì)具體行政行為所基于的事實(shí)性質(zhì)認(rèn)定正確;②對(duì)相應(yīng)事實(shí)選擇適用的法律法規(guī)正確;③根據(jù)相應(yīng)事實(shí)所具有的情節(jié)，全面適用法律法規(guī)。

　　3、是否符合法定程序;法院只能以違法為根據(jù)撤銷具體行政行為，不能以不當(dāng)為理由。

　　4、是否超越職權(quán);

　　超越職權(quán)的有四種情況：①下級(jí)行使了上級(jí)該行使的職權(quán)。 如農(nóng)村宅基地應(yīng)由縣級(jí)批準(zhǔn)，鄉(xiāng)級(jí)批了，越權(quán)。②甲部門(mén)行使了乙部門(mén)的職權(quán)。 如吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)該是工商局的權(quán)限，公安局做了，越權(quán)。③甲地行政機(jī)關(guān)行使了乙地行政機(jī)關(guān)的職權(quán)。如，河南公安處理發(fā)生在河北的治安違法行為， 越權(quán)。 ④內(nèi)部管理機(jī)關(guān)行使了外部管理機(jī)關(guān)的職權(quán)。

　　5、是否不履行、拖延履行法定職責(zé)。

　　應(yīng)受理的具體行政行為：①行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)許可證、執(zhí)照或?qū)ο鄬?duì)人的相應(yīng)申請(qǐng)不答復(fù);②拒絕保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)，或?qū)ο鄬?duì)人的相應(yīng)申請(qǐng)不答復(fù);③不發(fā)撫恤金。

　　一百二十七、合理性審查標(biāo)準(zhǔn)：兩個(gè)

　　1、是否濫用職權(quán)：

　　濫用職權(quán)，指行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)時(shí)背離法律法規(guī)的目的，背離基本法理，所實(shí)施的具體行政行為雖然形式上在職權(quán)范圍內(nèi)，但內(nèi)容與法律法規(guī)設(shè)定的該職權(quán)的用意相去甚遠(yuǎn)。濫用職權(quán)的表現(xiàn)：①以權(quán)謀私;②武斷專橫;③反復(fù)無(wú)常;④具體行政行為的方式違法;⑤故意拖延。

　　2、行政處罰是否顯失公正：顯失公正是行政機(jī)關(guān)行使自由裁量權(quán)嚴(yán)重不當(dāng)。在形式上不構(gòu)成違法，在自由裁量權(quán)范圍內(nèi)。

　　顯失公正，是明顯的不公正，是具有通常法律與道德水準(zhǔn)的人都能發(fā)現(xiàn)和認(rèn)定的不公正。顯失公正的表現(xiàn)：①畸輕畸重;②同樣情況不同對(duì)待;不同情況同樣對(duì)待;③反復(fù)無(wú)常。

　　一百二十八、司法審查的法律依據(jù)：

　　司法審查的法律依據(jù)，指法院在審理行政案件過(guò)程中，對(duì)具體行政行為的 合法性 進(jìn)行審查并作出判決所適用的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例。

　　作為司法審查依據(jù)的法律，包括全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律，廣義來(lái)講，作為司法審查依據(jù)的法律，也可以認(rèn)為包括憲法。但，法院審查具體

　　行政行為，只能直接以法律法規(guī)為依據(jù)，不能直接以憲法為依據(jù)。憲法是國(guó)家的根本大法，具有高的法律效力，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為也不能 違反憲法。因此，憲法雖然不是法院審查司法審查的直接依據(jù)，但它應(yīng)該是司法審查的高依據(jù)。因此，憲法不是司法審查的直接依據(jù)，但對(duì)法院的司法審查具有根本性的指導(dǎo)作用。

　　一百二十九、司法審查中的“參照規(guī)章”：

　　【憲法、法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)(自治條例、單行條例)、行政規(guī)章】前4 級(jí)可以適用，規(guī)章是參照適用

　　行政訴訟法 53：法院審理行政案件，參照國(guó)務(wù)院部委 的規(guī)章、 省區(qū)市、省會(huì)城市、經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的政府規(guī)章。法院認(rèn)為地方政府規(guī)章與國(guó)務(wù)院部委規(guī)章不一致、國(guó)務(wù)院部委規(guī)章之間不一致的，由高法送國(guó)務(wù)院做最終解釋。

　　法院對(duì)是否適用規(guī)章有一定裁量權(quán)，可以決定適用或不適用某規(guī)章。法院只有確定了規(guī)章的合法性、有效性，才能決定參照。

　　法院適用規(guī)章時(shí)怎么判斷規(guī)章是否合法：①制定機(jī)關(guān)是否有權(quán)制定該規(guī)章，是否越權(quán); ②該規(guī)章是否與現(xiàn)有法律法規(guī)相抵觸; ③是否違背法律的基本原則或基本法理;④該規(guī)章的制定是否遵循法定程序。

　　法院認(rèn)為相應(yīng)規(guī)章違法，只能 不適用或拒絕適用 該規(guī)章，而不能撤銷該規(guī)章或宣布該規(guī)章無(wú)效。可以提出司法建議。

　　一百三、司法審查中的規(guī)范沖突及其選擇適用：

　　1、目前行政規(guī)范沖突的情況：

　　不同層級(jí)的法律規(guī)范之間;相同層級(jí)的法律規(guī)范之間;部門(mén)規(guī)范與地方規(guī)范之間;不同時(shí)期發(fā)布的法律規(guī)范之間;條約與法律法規(guī)之間，高法司法解釋與法律法規(guī)之間。

　　2、規(guī)范沖突的選擇適用：

　　①效力高的優(yōu)于效力低的;②新的優(yōu)于舊的;③特別法優(yōu)于普通法;④報(bào)請(qǐng)有關(guān)機(jī)關(guān)解釋、裁決。憲法>法律>行政法規(guī) >地方法規(guī) >地方規(guī)章

　　部門(mén)規(guī)章與地方政府規(guī)章具有同等效力，在各自權(quán)限范圍內(nèi)施行。

　　一百三十一、司法審查的審理程序

　　我國(guó)司法審查的審理程序包括一審程序、二審程序、審批監(jiān)督程序三種。一審程序是全部審判程序的基礎(chǔ)。

　　一百三十二、一審程序：

　　一審程序包括：庭前準(zhǔn)備、法庭調(diào)查、法庭辯論、合議庭評(píng)議、宣告判決五個(gè)步驟。行政訴訟一審程序只有普通程序，沒(méi)有簡(jiǎn)易程序、特別程序。合議庭由審判長(zhǎng)主持，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)，評(píng)議中有不同意見(jiàn)，應(yīng)如實(shí)計(jì)入筆錄。

　　一審必須開(kāi)庭審理 ，不能書(shū)面審理。除法律規(guī)定不公開(kāi)審理外，一律公開(kāi)審理。不公開(kāi)審理的，宣判必須公開(kāi)。

　　法院應(yīng) 在立案之日起 3 個(gè)月內(nèi) 作出一審判決。【一審 3 個(gè)月，二審 2 個(gè)月】

　　先復(fù)議， 60 天內(nèi)作出復(fù)議決定，對(duì)復(fù)議決定不服的，收到復(fù)議決定日起 15 日內(nèi)起訴。逾期不作出復(fù)議決定的，復(fù)議期屆滿之日起 15 日內(nèi)起訴。

　　不經(jīng)復(fù)議，直接起訴的，自知道或應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為之日起 3 個(gè)月內(nèi)向法院起訴。

　　一百三十三、二審程序

　　1、二審的特點(diǎn)：

　　①二審程序中，有權(quán)提起上訴的是一審程序的當(dāng)事人，包括原告、被告、第三人。

　　②行使二審管轄權(quán)的主體是一審法院的上級(jí)法院。對(duì)高院作出的一審判決、裁定，不得提起上訴。

　　③二審程序?qū)彶閷?duì)象：下級(jí)法院尚未生效的判決、裁定。不服一審判決的，收到日起 15 日內(nèi)上訴。不服一審裁定，收到日起 10 日內(nèi)上訴。

　　④二審不一定必須開(kāi)庭，可以書(shū)面審理。⑤二審具有終審性質(zhì)，不得對(duì)二審判決上訴。二審也不服，只能走申訴。

　　2、上訴成立的條件： ①上訴人必須具備上訴資格;②必須有適格的被上訴人;③必須在法定期限內(nèi)上訴;④以法定方式和要求行使。

　　3、上訴的提出：可以通過(guò)原審法院提出，也可以直接向二審法院提交上訴狀。

　　4、上訴審理： 二審法院對(duì)上訴案件必須 全面審理 ，不受上訴范圍限制。二審程序中，行政機(jī)關(guān)不得改變?cè)唧w行政行為。

　　5、二審法院判決情況： ①原判決認(rèn)定事實(shí)清楚， 適用法律正確， 判決駁回上訴， 維持原判; ②原判決認(rèn)定事實(shí)清楚， 適用法律錯(cuò)誤的， 可依法改判;③原判決認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足，或違反法定程序可能影響案件判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回重審，或在查清事實(shí)基礎(chǔ)上直接改判。

　　6、二審審理期限： 收到上訴狀之日起 2 個(gè)月內(nèi)作出終審判決。

　　一百三十四、審判監(jiān)督程序：

　　1、審判監(jiān)督程序不屬于固定的審級(jí)，也不是每個(gè)行政案件的必經(jīng)程序。

　　2、審監(jiān)程序的提起：

　　當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，向原審法院或上一級(jí)法院申訴，申訴并不必然引起審判監(jiān)督程序，當(dāng)事人不是提起審監(jiān)程序的主體。法院通過(guò)受理當(dāng)事人申訴，確有問(wèn)題，可依法提起審判監(jiān)督程序。檢察院可以提起抗訴。

　　3、審監(jiān)程序的審理：

　　啟動(dòng)審監(jiān)程序，應(yīng)當(dāng)裁定中止原判決的執(zhí)行。原審法院再審，應(yīng)另行組成合議庭。原審合議庭成員回避。

　　一審再審、二審再審。原來(lái)是一審的，按照一審程序?qū)徖恚瑢徟泻笞鞒龅呐袥Q裁定，仍可上訴。原來(lái)是二審的，或者是上級(jí)法院提審的，按照二審審理，審判作出的判決裁定是終局，不得上訴。

　　一百三十五、司法審查的判決、裁定、決定(案例)

　　判決針對(duì)實(shí)體性問(wèn)題，裁定針對(duì)程序性問(wèn)題，決定解決的是審判過(guò)程中為保證程序正常進(jìn)行要及時(shí)處理的涉及訴訟的事項(xiàng)。

　　一百三十六、判決：實(shí)體性問(wèn)題

　　1、判決的含義：①判決的主體只能是法院;②判決的對(duì)象是行政爭(zhēng)議案件;③判決的法律依據(jù)是法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)。④判決對(duì)當(dāng)事人和法院都有拘束力，非經(jīng)法定程序不得隨意變更或撤銷。

　　2、判決的種類：

　　( 1)維持判決。 證據(jù)確鑿、適用法律正確，符合法定程序。

　　( 2)撤銷判決。 證據(jù)不足、適用法律錯(cuò)誤、違反法定程序、超越職權(quán)、濫用職權(quán)五種情形之一。撤銷的形式有三種：①判決全部撤銷;②判決部分撤銷;③判決撤銷并同時(shí)判決重作。

　　( 3)履行判決。針對(duì)行政機(jī)關(guān)不作為。

　　( 4)變更判決。針對(duì)具體行政行為顯失公正。

　　( 5)判決駁回訴訟請(qǐng)求。下列情形之一，應(yīng)判決駁回原告訴訟請(qǐng)求：①起訴被告不作為理由不能成立;②被訴具體行政行為合法但存在合理性問(wèn)題(不離譜，法院不便干預(yù));③被訴具體行政行為合法，但法律法規(guī)變更或廢止。

　　( 6)確認(rèn)判決。 下列情形之一，法院應(yīng)作出確認(rèn)具體行政行為違法或無(wú)效的判決：①被告不作為，但判決責(zé)令其履行沒(méi)有實(shí)際意義;②被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容;③被訴具體行政行為依法不成立或無(wú)效。

　　( 7)行政賠償判決。行政賠償訴訟中可以調(diào)解，經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，法院制作行政賠償調(diào)解書(shū)。

　　一百三十七、裁定：程序性問(wèn)題

　　裁定，指法院在司法審查過(guò)程中，針對(duì)程序性問(wèn)題作出的對(duì)訴訟參與人發(fā)生法律效果的司法意思表示。

　　1、裁定的含義：①裁定的主體是法院;②裁定在審查過(guò)程中;③裁定針對(duì)的是程序性問(wèn)題。④性質(zhì)是一種裁判，是法院重要的法律文書(shū)。

　　2、判決與裁定的區(qū)別： ①判決針對(duì)實(shí)體性問(wèn)題， 裁定針對(duì)程序性問(wèn)題; ②裁定在訴訟的任何階段都可以做出， 判決必須在開(kāi)庭審理、 法庭辯論、案件審理終結(jié)時(shí)才做出;③裁定依據(jù)的是程序性規(guī)范，判決依據(jù)的實(shí)體性規(guī)范;④裁定可以書(shū)面口頭，判決只能書(shū)面。

　　3、裁定的范圍：當(dāng)事人可以上訴的三種：不予受理、駁回起訴、管轄權(quán)異議， 10 日內(nèi)向上級(jí)法院上訴。

　　三種可以停止執(zhí)行的情形：①被告認(rèn)為需要停止;②原告申請(qǐng)停止，法院認(rèn)為執(zhí)行會(huì)造成損失，停止也不會(huì)損害公眾利益;③法律法規(guī)規(guī)定停止。先行給付的裁定：撫恤金、社會(huì)保險(xiǎn)金、低生活保障。

　　撤銷原判發(fā)回重審的適用于三種情況：事實(shí)不清、證據(jù)不足、違反法定程序可能影響正確判決。

　　終結(jié)訴訟：原告死亡，沒(méi)有近親屬或近親屬放棄訴訟權(quán)利;原告的法人終止，其承受人放棄訴訟權(quán)利。

　　4、裁定的形式：書(shū)面叫行政裁定書(shū)

　　5、裁定的效力： 不準(zhǔn)上訴的，一經(jīng)宣布即生效;可以上訴的裁定(不予受理、駁回起訴、管轄權(quán)異議) ，法定上訴期( 10 天)內(nèi)不上訴才生效。

　　一百三十八、決定：

　　1、決定既不涉及實(shí)體問(wèn)題，也不涉及程序問(wèn)題，涉及案件的正常審理和訴訟程序的正常進(jìn)行，需要以決定行使及時(shí)處理。

　　2、決定的種類和適用范圍：

　　決定的適用范圍：①有關(guān)管轄的決定;②有關(guān)訴訟期限事項(xiàng)的決定;③有關(guān)回避事項(xiàng)的決定;④有關(guān)再審案件的處理的決定。

　　3、決定的形式：口頭、書(shū)面

　　4、決定的效力：一經(jīng)作出即生效，具有執(zhí)行內(nèi)容的，立即執(zhí)行。對(duì)影響當(dāng)事人權(quán)利的決定，可以申請(qǐng)復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止執(zhí)行。決定生效后，確有錯(cuò)誤的，只能由作出決定的法院撤銷或變更，不能依審判監(jiān)督程序再審，不能上訴。

　　一百三十九、行政賠償?shù)母拍罴疤卣鳎?/p>

　　行政賠償，指行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)過(guò)程中違法侵犯相對(duì)人的合法權(quán)益 并造成損害，國(guó)家對(duì)此承擔(dān)的賠償責(zé)任。行政賠償?shù)奶卣鳎?/p>

　　①行政賠償?shù)闹黧w是國(guó)家，不是行政機(jī)關(guān)及工作人員。②行政賠償是國(guó)家對(duì)行政侵權(quán)行為承擔(dān)的賠償責(zé)任。

　　③ 國(guó)家賠償是國(guó)家對(duì)行政機(jī)關(guān)及工作人員的侵權(quán)行為承擔(dān)的賠償責(zé)任。

　　④行政賠償是國(guó)家對(duì)其合法權(quán)益受到行政侵權(quán)行為損害的相對(duì)人承擔(dān)的賠償責(zé)任。只有合法權(quán)益受到侵犯，國(guó)家才承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　一百四十、行政賠償?shù)臍w責(zé)原則：

　　行政機(jī)關(guān)及工作人員行使職權(quán)給相對(duì)人造成的損失，采取違法歸責(zé)原則 。

　　①“法”既包括實(shí)體法， 也包括程序法。 既包括法律法規(guī)和其他具有普遍約束力的規(guī)范性文件，也包括法的基本原則和精神。違反任何層次的規(guī)范，都應(yīng)當(dāng)視為違法。

　　②違法，既包括積極作為的違法，也包括消極不作為的違法。

　　③違法歸責(zé)原則，既包括法律行為違法，也包括事實(shí)行為違法。

　　事實(shí)行為違法，指國(guó)家機(jī)關(guān)及工作人員違法實(shí)施的 不直接產(chǎn)生法律效果 的行為，如，政府機(jī)關(guān)提供咨詢、實(shí)施指導(dǎo)、發(fā)布信息等都是事實(shí)行為。 政府提供錯(cuò)誤的知道或信息導(dǎo)致?lián)p害的，也要承擔(dān)賠償責(zé)任， 例如，國(guó)家機(jī)關(guān)在某產(chǎn)品警告中勸告不要購(gòu)買某一商品，該勸告被證明是錯(cuò)誤的，國(guó)家應(yīng)對(duì)此造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　一百四十一、行政賠償責(zé)任的構(gòu)成要件：

　　國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)，有本法規(guī)定的侵犯相對(duì)人合法權(quán)益的情形，造成損害的， 受害人有依法取得國(guó)家賠償?shù)臋?quán)利。行政賠償責(zé)任的構(gòu)成要件包括四個(gè)方面：

　　1、主體要件： 行政賠償?shù)闹黧w是行政機(jī)關(guān)。政府及職能部門(mén)、授權(quán)組織、委托的行政機(jī)關(guān)。

　　2、行為要件： ①國(guó)家只對(duì)侵權(quán)行政主體實(shí)施的執(zhí)行職務(wù)的行為承擔(dān)賠償責(zé)任。②國(guó)家只對(duì)違法執(zhí)行職務(wù)的行為才承擔(dān) 賠償責(zé)任，如果行政機(jī)關(guān)及工作人員的合法行為 致使相對(duì)人受損的，承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。

　　3、損害結(jié)果要件：人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)受到國(guó)家機(jī)關(guān)及工作人員的損害，產(chǎn)生不利益的結(jié)果，國(guó)家應(yīng)當(dāng)賠償。

　　4、損害行為與損害結(jié)果的因果關(guān)系：國(guó)家只對(duì)直接產(chǎn)生損害的原因事實(shí)負(fù)賠償責(zé)任。有些特殊的致害原因與損害結(jié)果之間缺乏因果關(guān)系，國(guó)家對(duì)此不賠償，主要包括：①受害人過(guò)錯(cuò);②不可抗力;③第三者介入。

　　行政賠償?shù)姆秶覈?guó)行政賠償?shù)姆秶鷥H限于侵犯行政相對(duì)人的人身權(quán) 和財(cái)產(chǎn)權(quán) 的行為。

　　一百四十二、侵犯人身權(quán)的行為：

　　(一)侵犯人身自由權(quán)的行為：

　　1、違法拘留：行政拘留是公安機(jī)關(guān)依法對(duì)違反行政管理秩序的公民采取的限制人身自由的懲罰措施。

　　行政拘留的合法要件：①處罰機(jī)關(guān)合法，行政拘留只能由縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)作出;②被處罰人實(shí)施了應(yīng)當(dāng)拘留的違法行為;

　　③符合法定期限，拘留期限為1-20 日。④符合法定程序。拘留應(yīng)經(jīng)過(guò)調(diào)查、決定、執(zhí)行三個(gè)主要程序。

　　2、限制人身自由的行政強(qiáng)制措施：包括：①?gòu)?qiáng)制治療和強(qiáng)制戒毒;②勞動(dòng)教養(yǎng);③強(qiáng)制傳喚(兩次傳喚仍不到公安局的);

　　④行政拘留(海關(guān)對(duì)有走私嫌疑的);⑤其他(疑似傳染病的強(qiáng)制隔離) 。

　　3、非法拘禁或以其他方法非法剝奪公民人身自由：行政拘留和行政強(qiáng)制措施以外的其他非法剝奪人身自由的行為，包括：

　　①無(wú)權(quán)限;②超過(guò)法定期限或條件關(guān)押。

　　(二)侵犯生命健康權(quán)的行為：

　　1、暴力行為： 以暴力手段或唆使他人以暴力手段造成公民身體傷害。

　　2、違法使用武器、警械：不該用的場(chǎng)合用，用的程度與被管理者的行為不相應(yīng)等等。

　　凡是行政機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)行公務(wù)過(guò)程中違法使用武器警械致閨蜜身體傷害的，國(guó)家都應(yīng)賠償。【賠償?shù)闹黧w是國(guó)家】

　　3、其他。 如行政機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)行公務(wù)過(guò)程中違反交通規(guī)則撞傷他人。

　　一百四十三、侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為：

　　(一)侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的行政處罰：

　　1、違法罰款： 罰款的主體、對(duì)象、程序 、處罰的行為都要合法;【亂罰款】

　　2、違法沒(méi)收;

　　3、違法吊銷許可證或執(zhí)照

　　4、違法責(zé)令停產(chǎn)停業(yè);

　　5、侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的其他行政處罰

　　(二)侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的行政強(qiáng)制措施：查封、扣押、凍結(jié)、保全、拍賣

　　(三)違法征收、征用財(cái)物【亂收費(fèi)、亂攤派】

　　(四)其他侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的違法行為。如，違法的不作為。

　　一百四十四、國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形：

　　1、行政機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施的與行使職權(quán)無(wú)關(guān)的個(gè)人行為

　　2、受害人過(guò)錯(cuò)(因受害人自己的行為致使損害發(fā)生的)，受害人自己造成的損害，侵權(quán)行為的主體是自己，不符合國(guó)家賠償。

　　3、其他情形：①不可抗力;②第三人過(guò)錯(cuò);③受害人從其他途徑獲得補(bǔ)償。

　　一百四十五、行政賠償請(qǐng)求人：分為公民、法人、其他組織三種。

　　1、公民：包括中國(guó)公民、外國(guó)公民，對(duì)外國(guó)公民，實(shí)行平等原則和對(duì)等原則。分兩種情況：①受害的公民本人。②受害公民死亡的，其繼承人和其他有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬，可以成為賠償請(qǐng)求人。

　　2、法人：①受害的法人;②受害的法人終止的，其權(quán)利承受人作為賠償請(qǐng)求人。

　　3、其他組織。

　　一百四十六、行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)：

　　1、單獨(dú)的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)：

　　行政機(jī)關(guān)以自己名義發(fā)布命令，工作人員負(fù)責(zé)執(zhí)行的，是行政機(jī)關(guān)實(shí)施的行為;行政機(jī)關(guān)沒(méi)有明確命令， 是工作人員在執(zhí)法過(guò)程中根據(jù)具體情況自行決定實(shí)施的侵權(quán)行為，視為其鎖在行政機(jī)關(guān)實(shí)施的行為。

　　2、共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)：

　　必須都具有獨(dú)立主體資格，沒(méi)有獨(dú)立主體資格的工作機(jī)構(gòu)，不能作賠償義務(wù)機(jī)關(guān); 兩個(gè)以上工作人員分屬不同行政機(jī)關(guān)，應(yīng)以所作行政機(jī)關(guān)作為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

　　3、法律法規(guī)授權(quán)的組織：該組織為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

　　法律法規(guī)授權(quán)，必須是法律法規(guī)規(guī)章明文規(guī)定的授權(quán)，規(guī)章以下的規(guī)范性文件授權(quán)的視為委托。

　　4、委托的行政機(jī)關(guān)：受委托的組織執(zhí)行職務(wù)侵權(quán)時(shí)，由委托行政機(jī)關(guān)作為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，不轉(zhuǎn)移行政主體資格。

　　5、行政機(jī)關(guān)被撤銷時(shí)的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)：繼續(xù)行使職權(quán)的行政機(jī)關(guān)是賠償義務(wù)機(jī)關(guān);沒(méi)有繼續(xù)行使職權(quán)的行政機(jī)關(guān)，撤銷該賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的行政機(jī)關(guān)是賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

　　6、經(jīng)過(guò)復(fù)議的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)：經(jīng)復(fù)議的，最初侵權(quán)的行政機(jī)關(guān)是賠償義務(wù)機(jī)關(guān);復(fù)議機(jī)關(guān)加重?fù)p害的，復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)加重部分賠償。【容易考】 未經(jīng)復(fù)議的， 原機(jī)關(guān)是賠償義務(wù)機(jī)關(guān);經(jīng)復(fù)議的， 維持了，原機(jī)關(guān)還是賠償義務(wù)機(jī)關(guān);改變了， 減輕的， 原機(jī)關(guān)是賠償義務(wù)機(jī)關(guān);加重的，兩個(gè)機(jī)關(guān)賠。

　　一百四十七、單獨(dú)賠償程序：

　　受害人單獨(dú)提出賠償請(qǐng)求的，應(yīng)當(dāng)先向 賠償義務(wù)機(jī)關(guān) 提出，只有在賠償義務(wù)機(jī)關(guān)拒絕受理賠償請(qǐng)求、法定期限內(nèi)不作出決定、雙方不能達(dá)成協(xié)議時(shí)，受害人才可申請(qǐng)復(fù)議或訴訟。

　　與一并提出賠償請(qǐng)求的程序相比，單獨(dú)提出賠償請(qǐng)求的程序的特點(diǎn)是，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)的先行處理程序。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)在受理和處理受害人單獨(dú)提出的賠償請(qǐng)求時(shí)，辦理如下手續(xù)：

　　( 1)確認(rèn)加害行為的職權(quán)性和違法性。

　　受害人單獨(dú)提出賠償請(qǐng)求的，必須以加害行為的職權(quán)性和違法性得到確認(rèn)為前提。

　　確認(rèn)加害行為的職權(quán)性和違法性的途徑有：①賠償義務(wù)機(jī)關(guān)自己確認(rèn);②通過(guò)行政復(fù)議確認(rèn)，復(fù)議機(jī)關(guān)的撤銷決定、履行法定職責(zé)的決定是確認(rèn)加害行為違法性的直接依據(jù);③通過(guò)行政訴訟確認(rèn)， 法院的撤銷判決、履行判決、 確認(rèn)判決是確認(rèn)加害行為的職權(quán)性和違法性的根據(jù)。

　　( 2)受害人提出賠償請(qǐng)求;

　　( 3)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)受理;

　　( 4)處理賠償請(qǐng)求;

　　( 5)制作行政賠償協(xié)議書(shū)或行政賠償決定書(shū)。

　　一百四十八、一并提出賠償請(qǐng)求的程序：【職權(quán)性、違法性還沒(méi)確認(rèn)，只能一并提出】

　　一并提出行政賠償請(qǐng)求，指賠償請(qǐng)求人在申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟時(shí)一并提出賠償請(qǐng)求。

　　一百四十九、行政賠償請(qǐng)求的時(shí)效：

　　賠償請(qǐng)求人請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效2 年，自 知道或應(yīng)當(dāng)知道國(guó)家機(jī)關(guān)及工作人員行使職權(quán)的行為侵犯其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)之日起算，但被羈押等限制人身自由的期間不計(jì)入時(shí)效內(nèi)。

　　該兩年的時(shí)效僅適用于單獨(dú)提起的行政賠償、刑事賠償、民事、行政訴訟中的國(guó)家賠償。在一并提出的程序中，國(guó)家賠償附屬于行政復(fù)議和行政訴訟，只能適用行政復(fù)議(知道該作出具體行政行為之日起60 日內(nèi))和行政訴訟(知道作出具體行政行為之日起3 個(gè)月內(nèi))的時(shí)效。

　　一百五十、行政追償：

　　行政追償，指國(guó)家在向行政賠償請(qǐng)求人支付賠償費(fèi)用之后，依法責(zé)令故意或重大過(guò)失的工作人員、受委托的組織或個(gè)人承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用的法律制度。

　　行使追償權(quán)必須具備下列條件：①行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)已經(jīng)履行了賠償責(zé)任。②行政機(jī)關(guān)工作人員具有故意或重大過(guò)失。只要具備上述兩個(gè)條件，國(guó)家就應(yīng)當(dāng)行使追償權(quán)，必須行使，不得放棄。

　　一百五十一、行政賠償?shù)姆绞剑?/p>

　　1、金錢賠償： 最主要的賠償

　　金錢賠償?shù)倪m用，應(yīng)當(dāng)以不能返還財(cái)產(chǎn)或恢復(fù)原狀為前提。包括：①侵犯人身自由、健康權(quán);②侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)，已經(jīng)滅失、拍賣不能恢復(fù)原狀;③侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)，已經(jīng)損壞且不能恢復(fù)原狀;④返還財(cái)產(chǎn)或恢復(fù)原狀與法律相抵觸。

　　應(yīng)注意的：( 1)因受害人或第三人的過(guò)錯(cuò)產(chǎn)生的損害，不賠或少賠;( 2)受害人因同一賠償原因所得的利益，從賠償金中扣除;(3)有法定賠償額的，適用法定，不按實(shí)際計(jì)算的數(shù)額。

　　2、返還財(cái)產(chǎn)：

　　適用情形：①行政機(jī)關(guān)違法采用罰款、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)等行政處罰;②行政機(jī)關(guān)違反國(guó)家規(guī)定征收財(cái)物、攤派費(fèi)用;③司法或行政機(jī)關(guān)違法適用罰金、沒(méi)收、追繳等剝奪財(cái)產(chǎn)的措施;④國(guó)家機(jī)關(guān)違法采取查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的措施。

　　采用返還財(cái)產(chǎn)的賠償方式，需具備的條件：①原財(cái)產(chǎn)還在;②返還財(cái)產(chǎn)比金錢賠償更便捷;③返還財(cái)產(chǎn)不影響公務(wù)的實(shí)施。

　　3、恢復(fù)原狀：

　　適用： ①應(yīng)當(dāng)返還的財(cái)產(chǎn)被損壞，能夠恢復(fù)原狀的， 應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀; ②查封、 扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的， 經(jīng)解除查封、 扣押、凍結(jié);③有可能恢復(fù)原狀且不違反其他規(guī)定。

　　恢復(fù)原狀必須具備的條件：①受到損壞的財(cái)產(chǎn)能夠恢復(fù)原狀;②恢復(fù)原狀比金錢賠償更便捷;③排除其他賠償方式的適用。

　　4、精神損害賠償：

　　國(guó)家支付精神損害撫慰金的基本前提是造成嚴(yán)重后果，否則仍然適用消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉等救濟(jì)措施。

　　5、行政賠償?shù)钠渌绞剑合绊憽⒒謴?fù)名譽(yù)、賠禮道歉。二、行政賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)：

　　(一)人身權(quán)損害的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)：

　　1、人身自由權(quán)損害賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)：侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按照國(guó)家上年度職工日平均工資計(jì)算。

　　2、生命健康權(quán)損害賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)：

　　( 1)造成身體傷害的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、因誤工減少的收入。

　　減少的收入 每日賠償金 按照國(guó)家上年度職工日平均工資計(jì)算， 高額 為國(guó)家上年度職工年平均工資的5 倍。

　　( 2)造成部分或全部喪失勞動(dòng)能力的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)、 護(hù)理費(fèi)、 殘疾生活輔助具費(fèi)、康復(fù)費(fèi)等因殘疾而增加的必要支出、繼續(xù)治療所必需的費(fèi)用、殘疾賠償金。

　　殘疾賠償金的確定：部分喪失勞動(dòng)能力的，高額為國(guó)家上年度職工年平均工資的10 倍;全部喪失勞動(dòng)能力的，高額為國(guó)家上年度職工年平均工資的20 倍，同時(shí)要對(duì)其撫養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力的人支付生活費(fèi)。

　　( 3)造成公民死亡的，應(yīng)當(dāng)支付死亡賠償金、喪葬費(fèi)，總額為國(guó)家上年度職工年平均工資的20 倍，對(duì)生前撫養(yǎng)的無(wú)勞動(dòng)能力的人，支付生活費(fèi)。

　　(二)財(cái)產(chǎn)權(quán)損害賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)：

　　1、返還執(zhí)行的罰款、罰金、追繳或沒(méi)收的金錢，應(yīng)當(dāng)支付銀行同期存款利息。

　　2、查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)造成的賠償：能恢復(fù)原狀的恢復(fù)，不能恢復(fù)的，國(guó)家按照損害程度給付相應(yīng)的賠償金。

　　3、財(cái)產(chǎn)已經(jīng)拍賣或變賣的賠償：

　　4、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)造成損害的，賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開(kāi)支，如停產(chǎn)停業(yè)期間用于維持生存的基本開(kāi)支，包括水電費(fèi)、房屋租金、職工基本工資等。

　　5、對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損害的，按照直接損失賠償，直接損失是遭受不法侵害使現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的必然減少或滅失。

　　一百五十二、行政賠償費(fèi)用：

　　國(guó)家用于支付行政賠償金和恢復(fù)原狀所支出的費(fèi)用，一般從國(guó)庫(kù)支出。賠償費(fèi)用，列入各級(jí)財(cái)政預(yù)算。

　　一百五十三、行政補(bǔ)償

　　行政補(bǔ)償?shù)母拍钆c特征：

　　行政補(bǔ)償，國(guó)家機(jī)關(guān)因合法行為(并未實(shí)施違法侵權(quán)行為或違約行為)給行政相對(duì)人權(quán)益造成的損害所給予的補(bǔ)償。

　　特征： ①行政補(bǔ)償?shù)那疤崾菄?guó)家行政機(jī)關(guān)及工作人員的合法行為;②行政補(bǔ)償?shù)闹黧w是國(guó)家，補(bǔ)償義務(wù)機(jī)關(guān)是國(guó)家行政機(jī)關(guān)或其他行政主體。③行政補(bǔ)償?shù)囊罁?jù)多樣;④行政補(bǔ)償既可以在實(shí)際損失發(fā)生之后進(jìn)行，也可以在實(shí)際損失發(fā)生之前進(jìn)行，

　　如拆遷補(bǔ)償; ⑤行政補(bǔ)償以個(gè)人、組織所受的直接損失為限;⑥法定補(bǔ)償額一般小于直接損失額;⑦行政補(bǔ)償費(fèi)用一般不單獨(dú)列在國(guó)家財(cái)政中。

　　名詞解釋

　　1. 法律解釋：指有權(quán)機(jī)關(guān)就法律規(guī)范在具體適用過(guò)程中，為進(jìn)一步明確界限或進(jìn)一步補(bǔ)充，以及如何具體運(yùn)用所作的解釋， 即有權(quán)解釋，不包括學(xué)理解釋等無(wú)權(quán)解釋

　　2. 行政行為：指行政主體在實(shí)施行政管理活動(dòng)、行使行政職權(quán)或履行行政職責(zé)過(guò)程中所作出的具有法律意義的行為

　　3. 行政征用：指行政主體為了公共利益的需要，依照法定程序強(qiáng)制征用相對(duì)人財(cái)產(chǎn)或勞務(wù)的一種具體行政行為

　　4. 相對(duì)人參與的原則：行政相對(duì)人在程序上有了解并被告知有關(guān)自己權(quán)益的行政行為的權(quán)利

　　5. 司法審查：人民法院對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查的司法活動(dòng)

　　6. 特別行政法：對(duì)特別的行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系加以調(diào)整的規(guī)律規(guī)范和原則的總稱

　　7. 公定力： 指行政主體的行政行為一經(jīng)作出，不論其實(shí)質(zhì)上是否合法，都具有被推定為合法而要求所有機(jī)關(guān)、組織或個(gè)人予以尊重的一種法律效力

　　8. 行政命令：指行政主體依法要求行政相對(duì)方“為”或“不為”一定行為的意思表示

　　9. 參與型行政，亦稱互動(dòng)型行政，指行政機(jī)關(guān)及其他組織與私人共同創(chuàng)造互動(dòng)，協(xié)調(diào)、協(xié)商和對(duì)話行政的程序和制度

　　10. 裁定管轄：不是根據(jù)法律直接規(guī)定，而是由法院直接作出裁定和決定確定訴訟管轄。包括移送管轄、指定和移轉(zhuǎn)

　　11. 內(nèi)部行政法律關(guān)系：指上下級(jí)行政機(jī)關(guān)之間，行政機(jī)關(guān)內(nèi)部組成機(jī)構(gòu)，行政機(jī)關(guān)與其工作人員之間發(fā)生的受行政法調(diào)整的行政關(guān)系

　　12. 行政行為的拘束力：行政行為成立后，其內(nèi)容對(duì)有關(guān)人員或組織所產(chǎn)生的法律上的效力，有關(guān)人員和組織必須遵守、服從

　　13. 行政監(jiān)督檢查：又稱行政調(diào)查，行政主體依法定職權(quán)、對(duì)相對(duì)人遵守法律、法規(guī)等執(zhí)行情況進(jìn)行檢查、了解的監(jiān)督行政行為

　　14. 行政違法： 行政法律關(guān)系主體違反行政法律規(guī)范所規(guī)定義務(wù)，侵害受法律保護(hù)的行政關(guān)系，對(duì)社會(huì)造成一定危害，尚未構(gòu)成犯罪的行為

　　15. 轉(zhuǎn)移管轄： 經(jīng)上級(jí)法院同意，對(duì)第1審行政案件的管轄權(quán)，由下級(jí)人民法院移送上級(jí)人民法院，或由上級(jí)移送下級(jí)人民法院

　　16. 行政合法法原則：行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律，符合法律，不得與法律相抵觸

　　17. 自由裁量行政行為：法律規(guī)范僅對(duì)目的，行為范圍等作原則性規(guī)定，而將行為的具體條件等留給行政機(jī)關(guān)自行選擇、決定的行政行為

　　18. 行政強(qiáng)制： 出于維護(hù)社會(huì)秩序或保護(hù)公民人民健康、安全的需要， 對(duì)相對(duì)方的人身或財(cái)產(chǎn)安全采取緊急、即時(shí)強(qiáng)制措施的具體行政行為的總稱

　　19. 行政責(zé)任：行政法律關(guān)系主體按照行政法律規(guī)范的要求在具體的行政法律關(guān)系中所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)

　　20. 必要的共同訴訟： 兩個(gè)以上的原告或被告，因同一個(gè)具體行政行為發(fā)生的行政案件，人民法院必須一并進(jìn)行審理，并作出判決的共同訴訟

　　21. 行政主體：享有國(guó)家行政權(quán)，能以自己的名義行使行政權(quán)，并能獨(dú)立的承擔(dān)因此而產(chǎn)生的相應(yīng)法律責(zé)任的組織

　　22. 一般授權(quán)立法：國(guó)家行政機(jī)關(guān)直接依照憲法和有關(guān)組織法規(guī)的職權(quán)制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動(dòng)

　　23. 執(zhí)行罰：行政主體對(duì)拒不履行行政法義務(wù)的相對(duì)方處以一定數(shù)額的金錢給付義務(wù)，以促使其履行義務(wù)的行政強(qiáng)制方法

　　24. 行政侵權(quán)責(zé)任：行政主體違反行政法律義務(wù)，侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益，而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果

　　25. 司法審查裁定： 人民法院在司法審查過(guò)程中，針對(duì)司法審查的程序性問(wèn)題所作出的對(duì)訴訟參與人發(fā)生法律效果的司法意思表示。

　　26. 行政優(yōu)益權(quán)：國(guó)家為確保行政主體有效的行使職權(quán)等以法律等形式賦予行政主體享有優(yōu)益條件的資格

　　27. 間接強(qiáng)制執(zhí)行措施： 行政主體不通過(guò)自己的直接強(qiáng)制措施迫使義務(wù)人履行其應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，而通過(guò)間接手段達(dá)到上述目的的行政強(qiáng)制行為

　　28. 行政處分：公務(wù)員承擔(dān)違法行政責(zé)任的主要形式，是國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)違法失職的公務(wù)員給予的懲戒措施

　　29. 司法審查決定：人民法院對(duì)司法審查過(guò)程中就判決、裁定范圍以外涉及訴訟的事項(xiàng)所作的司法行為

　　30. 行政機(jī)構(gòu)： 構(gòu)成國(guó)家行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部各單位，它是為行政機(jī)關(guān)服務(wù)，對(duì)外不能以自己名義發(fā)布決定和命令，其行為的一切法律后果歸屬其所屬行政機(jī)關(guān)

　　31. 行政許可程序：行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān)從受理行政許可申請(qǐng)到作出準(zhǔn)予等行政許可等決定的步驟、方式和時(shí)限的總稱

　　32. 行政規(guī)劃： 也稱行政計(jì)劃， 指行政主體在實(shí)施公共事來(lái)和其他活動(dòng)之前，事先制定規(guī)劃，并制定實(shí)現(xiàn)該計(jì)劃所需的各項(xiàng)活動(dòng)

　　33. 行政復(fù)議： 行政機(jī)關(guān)在行使行政管理職權(quán)時(shí)，與被管理對(duì)象發(fā)生爭(zhēng)議，由上一級(jí)行政機(jī)關(guān)進(jìn)行復(fù)查并作出決定的行政活動(dòng)

　　34. 中止訴訟：行政訴訟過(guò)程中，訴訟不能繼續(xù)進(jìn)行，中途停止訴訟后可再恢復(fù)的

　　35. 行政性公司：以公司的構(gòu)成要件而成立，從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，同時(shí)又承擔(dān)部分行政職能的組織

　　36. 招標(biāo)：行政機(jī)關(guān)發(fā)布招標(biāo)公告，邀請(qǐng)?zhí)囟ɑ虿惶囟ǖ膶?duì)象參加行政許可的投標(biāo)，并根據(jù)結(jié)果作出決定的行為

　　37. 行政合同：行政主體為了行使行政職能、實(shí)現(xiàn)特定目標(biāo)，而與公民、法人或其他組織，經(jīng)過(guò)協(xié)商相互意思表示一致所達(dá)成的協(xié)議

　　38. 行政復(fù)議法律關(guān)系：在行政復(fù)議中，復(fù)議機(jī)關(guān)、申請(qǐng)人以及被申請(qǐng)人等，為解決行政爭(zhēng)議，根據(jù)行政復(fù)議法律規(guī)范的規(guī)定而形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

　　39. 行政賠償： 行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)過(guò)程中侵犯公民、法人或其它組織的合法權(quán)益，國(guó)家對(duì)此承擔(dān)的賠償責(zé)任

　　40. 行政相對(duì)人：稱行政相對(duì)方，行政主體行使行政權(quán)所指向的一方當(dāng)事人

　　41. 行政確認(rèn)：行政主體依法對(duì)相對(duì)方的法律關(guān)系、法律地位等進(jìn)行甄別，予以確定，認(rèn)可等并宣告的具體行政行為

　　42. 宏觀行政指導(dǎo)：行政機(jī)關(guān)對(duì)不特定的行業(yè)和相對(duì)方進(jìn)行的行政指導(dǎo)

　　43. 行政復(fù)議管轄：行政爭(zhēng)議應(yīng)由哪一類行政職能部門(mén)或哪一層級(jí)的行政機(jī)關(guān)具體進(jìn)行復(fù)議并作出決定的權(quán)限劃分

　　44. 行政補(bǔ)償： 國(guó)家對(duì)行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)過(guò)程中因合法行為損害公民，法人或其他組織合法權(quán)益而采取的補(bǔ)救措施

　　45. 行政委托：行政主體將其職權(quán)的一部分，依法委托給其它組織的法律行為

　　46. 行政裁決： 行政主體依照法律授權(quán)，對(duì)與行政管理活動(dòng)密切相關(guān)，特定的民事糾紛進(jìn)行審查并作出裁決的具體行政行為

　　47. 行政程序：行政主體作出行政行為的過(guò)程中所遵循的步驟、方法等的總和

　　48. 移送管轄：行政復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)受理的案件，發(fā)現(xiàn)無(wú)管轄權(quán)時(shí)，移送給有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)管轄

　　49. 事實(shí)行為違法：國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員違法實(shí)施的不直接產(chǎn)生法律效果的行為

　　50. 行政行為：行政主體在實(shí)施行政管理活動(dòng)行使行政職權(quán)過(guò)程中所作出的具有法律意義的行為

　　51. 一般授權(quán)立法：國(guó)家行政機(jī)關(guān)直接依照憲法和有關(guān)組織法規(guī)定的職權(quán)制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動(dòng)

　　52. 行政應(yīng)急性原則：在某些特殊的緊急情況下，出于國(guó)家安全等需要，行政機(jī)關(guān)可采取沒(méi)有法律依據(jù)的措施簡(jiǎn)答

　　簡(jiǎn)答題

　　1 簡(jiǎn)述現(xiàn)代行政權(quán)特點(diǎn)的變化

　　1 行政的強(qiáng)制性有所弱化;2 行政的單方性也在相對(duì)縮小其范圍，雙方甚至多方參與并形成合意的行政方式逐漸增多;3 行政的優(yōu)益性受到更多的限制

　　2 簡(jiǎn)述制定其他規(guī)范性文件的作用

　　1 有利用規(guī)范政府行為，加強(qiáng)和完善我國(guó)各級(jí)政府的行政法制工作;2 有利于提高政府機(jī)關(guān)的行政效率，解決行政管理過(guò)程

　　中出現(xiàn)的新問(wèn)題;3 有利于促進(jìn)和完善我國(guó)的行政立法工作;4 有利于調(diào)動(dòng)和發(fā)揮地方各級(jí)人民政府及所屬部門(mén)的積極性;

　　3 簡(jiǎn)述內(nèi)部行政違法和外部行政違法

　　1 根據(jù)行政的范圍， 可分為內(nèi)部違法和外部違法;2 內(nèi)部行政違法是指行政主體內(nèi)部在組織等過(guò)程中發(fā)生的行政違法行為， 外部行政違法則是指行政主體和行政相對(duì)人在行政管理活動(dòng)中發(fā)生的行政違法行為;3 內(nèi)部行政違法和外部行政違法的救濟(jì)手段不同

　　4 試述行政授權(quán)和行政委托的特征和區(qū)別

　　1 依據(jù)方面的特征和區(qū)別，行政授權(quán)必須有法律，法規(guī)或者規(guī)章的明文授權(quán)規(guī)定為依據(jù)，行政委托根據(jù)委托行政事項(xiàng)的不同而有所區(qū)別;2 方式上的特征和區(qū)別，行政授權(quán)必須符合法定的方式，行政委托的法定方式都在委托決定中予以明確; 3法律后果上的特征和區(qū)別，行政授權(quán)的法律后果，會(huì)使某一原本無(wú)行政主體資格的組織取得行政主體資格，行政委托不會(huì)發(fā)生職權(quán)以及職責(zé)的轉(zhuǎn)移

　　5 簡(jiǎn)述行政法的特點(diǎn)

　　形式上特點(diǎn)1 行政法沒(méi)有統(tǒng)一、完整的法典;2 行政法規(guī)范數(shù)量特別多，屬各部門(mén)法之首;內(nèi)容上特點(diǎn)：1 行政法的內(nèi)容廣泛; 2 效力位階較低的行政法規(guī)范易于變動(dòng);3 實(shí)體性規(guī)范與程序性規(guī)范往往交織在一起

　　6 簡(jiǎn)述聽(tīng)證程序的許可事項(xiàng)和步驟

　　許可事項(xiàng) 1 法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實(shí)施行政許可應(yīng)當(dāng)聽(tīng)證的事項(xiàng);

　　步驟 1 告知 2 申請(qǐng) 3 組織聽(tīng)證 4 通知有關(guān)事項(xiàng)5 舉行聽(tīng)證 6 決定

　　7 簡(jiǎn)述行政違法的法律效果

　　1 對(duì)行為本身效力的影響;2 對(duì)行為人責(zé)任的影響;3 對(duì)法律救濟(jì)的影響;

　　8 試述行政行為廢止的條件及其法律后果

　　條件 1 行政行為所依據(jù)的法律，法規(guī)、規(guī)章，政策經(jīng)過(guò)有權(quán)機(jī)關(guān)依法修改、廢止或撤銷;2 國(guó)際、國(guó)內(nèi)或行政主體所在地區(qū)的形勢(shì)發(fā)生重大變化，原行政行為繼續(xù)存在將有礙社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)發(fā)展，甚至給國(guó)家利益造成重大損失;3 行政行為已經(jīng)完成原定目標(biāo)和任務(wù)，實(shí)現(xiàn)了國(guó)家行政管理目的和使命，沒(méi)有繼續(xù)存在的必要

　　法律后果 1 廢止后，其效力自廢止之日起生效;2 行政行為的廢止如果是因法律等或形勢(shì)變化而引起的，且廢止給行政相對(duì)方造成較大損失，行政主體應(yīng)適當(dāng)補(bǔ)償

　　9 簡(jiǎn)述行政法是如何促進(jìn)行政管理和服務(wù)的有效實(shí)施的

　　1 行政法確認(rèn)行政權(quán)的相對(duì)獨(dú)立性，確認(rèn)行政權(quán)由國(guó)家行政機(jī)關(guān)享有和行使;2 行政法確立行政機(jī)關(guān)相對(duì)于公民、法人及其他社會(huì)組織的行政權(quán)力，并在相當(dāng)大的范圍內(nèi)賦予行政權(quán)以優(yōu)益性，強(qiáng)制性等屬性;3 行政法保障行政機(jī)關(guān)對(duì)其公務(wù)員的管轄權(quán); 4 行政法出于公共利益的需要維護(hù)行政機(jī)關(guān)在特別情形下的特殊地位;5 隨著社會(huì)發(fā)展的需要，行政法不斷賦予行政機(jī)關(guān)新的管理和服務(wù)職能;

　　10 簡(jiǎn)述行政機(jī)關(guān)對(duì)登記的實(shí)質(zhì)審查

　　實(shí)質(zhì)審查是對(duì)申請(qǐng)人所提交的文件、證件和填報(bào)的登記注冊(cè)書(shū)的真實(shí)性，合法性所進(jìn)行的審查; 弊端 1 費(fèi)用很高而且手續(xù)繁冗;2 容易導(dǎo)致國(guó)家公權(quán)力對(duì)私權(quán)力侵?jǐn)_和過(guò)度干預(yù)的問(wèn)題

　　11 簡(jiǎn)述公務(wù)員行政責(zé)任的特點(diǎn)

　　1 引起行政責(zé)任的行為是公務(wù)員違法行使職權(quán)的職務(wù)行為;2 一般公務(wù)員不直接對(duì)行政相對(duì)人承擔(dān)行政責(zé)任;3 公務(wù)員的違法行政責(zé)任主要是懲戒性的

　　12 論述對(duì)行政立法的監(jiān)督

　　1 權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法的監(jiān)督;2 上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督;3 人民法院對(duì)行政立法的監(jiān)督

　　13 簡(jiǎn)述行政合法性原則的含義及其具體內(nèi)容

　　含義，指行政權(quán)的存在和行使必須依據(jù)法律，符合法律，不得與法律相抵觸; 內(nèi)容 1 法律保留原則;2 法律優(yōu)先原則

　　14 簡(jiǎn)述行政裁決與行政復(fù)議的區(qū)別

　　1 兩者所解決的爭(zhēng)議性質(zhì)不同，前者的對(duì)象是法律規(guī)定的特定的民事?tīng)?zhēng)議;后者是不服行政機(jī)關(guān)的具體行政行為所引起的行政爭(zhēng)議; 2 兩者所形成的法律關(guān)系主體地位不同;3 各自所屬的理論范疇和研究范圍不盡相同

　　15 簡(jiǎn)述行政復(fù)議法實(shí)施條例對(duì)行政復(fù)議的不調(diào)解原則的例外規(guī)定

　　1 公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)行使法律，法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)作出的具體行政行為不服申請(qǐng)行政復(fù)議的;2 當(dāng)事人之間的行政賠償劃者行政補(bǔ)償糾紛;

　　16 試述行政強(qiáng)制與行政處罰的區(qū)別

　　1 性質(zhì)不同; 2 目的不同 3 法律后果不同

　　17 簡(jiǎn)述行政主體與行政機(jī)關(guān)的關(guān)系

　　1 行政主體只能是國(guó)家行政機(jī)關(guān)和接受授權(quán)的組織;2 行政機(jī)關(guān)不等于行政主體;

　　18 簡(jiǎn)述行政征收與行政征用的區(qū)別

　　1 從法律后果看，前者是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從相對(duì)人轉(zhuǎn)歸國(guó)家;后者是行政主體暫時(shí)取得了被征用方財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)，不發(fā)生財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移;2 從行為的標(biāo)的看，前者一般權(quán)限于財(cái)產(chǎn);后者除財(cái)產(chǎn)外可能還包括勞務(wù);3 從能否取得補(bǔ)償來(lái)看，前者是無(wú)償?shù)模笳咭话闶怯袃數(shù)摹?/p>

　　19 簡(jiǎn)述行政復(fù)議管轄的原則

　　1 符合行政機(jī)關(guān)內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)體制，便于行政機(jī)關(guān)行使行政復(fù)議權(quán);2 堅(jiān)持管轄的穩(wěn)定性和靈活性相結(jié)合;3 特殊爭(zhēng)議標(biāo)的案件， 應(yīng)當(dāng)由專門(mén)復(fù)議機(jī)構(gòu)或特定復(fù)議機(jī)構(gòu)管轄;4 行政復(fù)議管轄，應(yīng)做到就近，便民，盡可能方便復(fù)議申請(qǐng)人提出申請(qǐng)或參加復(fù)議

　　20 試述行政裁決與行政審判的區(qū)別

　　1 兩者的主體不同，所行使的職能也不相同2 行政裁決的調(diào)整范圍限于法律有特別規(guī)定而且與行政管理相關(guān)的部分民事、經(jīng)濟(jì)糾紛;行政審判則調(diào)整著法定范圍內(nèi)的行政糾紛和附帶于行政訴訟的民事糾紛;3 兩者解決糾紛的方式的程序不同;4兩者的法律效力不同

　　21 簡(jiǎn)述國(guó)家行政機(jī)關(guān)與其他國(guó)家機(jī)關(guān)在行使國(guó)家權(quán)力的職能范圍和活動(dòng)方式等方面的區(qū)別

　　1 任務(wù)和職權(quán); 2 組織和活動(dòng)方式;3 能動(dòng)性

　　22 簡(jiǎn)述行政處罰中一事不再罰原則

　　指對(duì)違法者的某一違法行為不得給予兩次以上同類處罰

　　1 行為人的一個(gè)行為若違反了兩個(gè)以上的法律、法規(guī)的規(guī)定，除罰款外，可以予以兩次非同類的處罰;2 違反一個(gè)法律、法規(guī)規(guī)定，該法律、法規(guī)同時(shí)規(guī)定施罰機(jī)關(guān)可以并處兩種處罰，并不違背一事不再罰原則;3 違法行為嚴(yán)重，已構(gòu)成犯罪的， 依法追究刑事責(zé)任的同時(shí)，依法予以行政處罰也適用

　　23 我國(guó)行政訴訟為什么不審查抽象行政行為

　　1 根據(jù)我們憲法和組織法確定的體制，對(duì)抽象行政行為的審查權(quán)交由權(quán)力機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)本身行使;2 抽象行政行為涉及政策問(wèn)題，政策問(wèn)題不宜由法院判斷;3 抽象行政行為涉及不特定的相對(duì)方。

　　24 論述如何通過(guò)制定與完善單行法律，法規(guī)來(lái)加強(qiáng)行政指導(dǎo)的法制建設(shè)

　　1 建立行政協(xié)調(diào)、審議會(huì)制度;2 建立、健全政府信息發(fā)布、告示制度;3 建立行政建設(shè)，勸告，告誡制度;4 加強(qiáng)和完善行政調(diào)解和協(xié)調(diào)制度;5 建立健全行政獎(jiǎng)勵(lì)制度;6 健全行政計(jì)劃制度;7 建立責(zé)任、救濟(jì)制度

　　25 簡(jiǎn)述行政機(jī)構(gòu)成為行政主體的具體類型

　　1 依照法律、法規(guī)的授權(quán)規(guī)定而直接設(shè)立的專門(mén)行政機(jī)構(gòu);2 行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu);3 政府職能部門(mén)的派出機(jī)構(gòu)

　　26 簡(jiǎn)述行政處罰的一般程序

　　1 立案 2 調(diào)查取證 3 說(shuō)明理由并告知權(quán)利4 聽(tīng)取當(dāng)事人陳述和辯解;5 作出行政處罰決定

　　27 移送管轄與移轉(zhuǎn)管轄的區(qū)別是什么

　　1 移運(yùn)管轄一般是同級(jí)人民法院之間進(jìn)行的，移轉(zhuǎn)管轄適用于有隸屬關(guān)系的上下級(jí)法院之間;2 移送管轄法院本身對(duì)本安沒(méi)有管轄權(quán)而移送有權(quán)管轄的人民法院;移轉(zhuǎn)管轄是有權(quán)管轄的人民法院經(jīng)上級(jí)的決定或同意將其移送至無(wú)管轄權(quán)的人民法院;

　　28 論述行政不當(dāng)?shù)姆尚Ч?/p>

　　1 法律效果內(nèi)容，不當(dāng)行政不能導(dǎo)致該行政行為視為無(wú)效;不當(dāng)行政的責(zé)任者以承擔(dān)補(bǔ)救性行政責(zé)任為限，一般并不引起懲罰性行政責(zé)任;2 法律救濟(jì)，一般不存在司法救濟(jì)，也不適用確認(rèn)并宣布無(wú)效的方法，只在行政處罰顯失公正時(shí)，人民法院才能判決變更

　　29 簡(jiǎn)述確認(rèn)法律事實(shí)與確認(rèn)法律地位

　　1 確認(rèn)法律事實(shí)是指行政主體通過(guò)行政行為對(duì)某種法律關(guān)系有重大影響的事實(shí)是否存在，依法加以確認(rèn)2 確認(rèn)法律地位指行政主體通過(guò)行政行為對(duì)某種法律關(guān)系是否存在及存在范圍的認(rèn)定;3 二者既有聯(lián)系又有區(qū)別，確認(rèn)法律事實(shí)必須影響確認(rèn)法律關(guān)系，但確認(rèn)法律事實(shí)并不等于確認(rèn)法律關(guān)系，確認(rèn)法律關(guān)系是以法律事實(shí)確認(rèn)為前提的

　　30 簡(jiǎn)述我國(guó)行政指導(dǎo)的原則

　　1 合法原則 2 合政策原則3 民主自愿原則4 及時(shí)靈活原則

　　31 簡(jiǎn)述司法審查中當(dāng)事人的特征

　　1 以自己的名義進(jìn)行訴訟;2 與案件有直接或間接的利害關(guān)系3 受人民法院裁判拘束

　　32 論述我們行政復(fù)議的復(fù)議中止和復(fù)議終止

　　1 復(fù)方中止是復(fù)議過(guò)程中發(fā)生了符合法律、法規(guī)所規(guī)定的條件和情形，需要中止復(fù)議活動(dòng)，中止條件和情況消失后，復(fù)議活動(dòng)繼續(xù)進(jìn)行; 2 復(fù)議終止是復(fù)議過(guò)程中發(fā)生了法律、法規(guī)規(guī)定的條件和情形需要終止復(fù)議活動(dòng)，對(duì)原來(lái)審理的復(fù)議事項(xiàng)不再進(jìn)行復(fù)議; 3 大的區(qū)別就是中止原因消失后，復(fù)議活動(dòng)是否繼續(xù)進(jìn)行

　　33 簡(jiǎn)述行政行為無(wú)效的情形

　　1 行政行為具有特別重大的違法行為或者明顯的違法情形;2 行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主體職權(quán)的行政行為;3行政主體受協(xié)迫作出的行政行為;4 行政行為的實(shí)施將導(dǎo)致犯罪;5 沒(méi)有可能實(shí)施的行政行為

　　34 簡(jiǎn)述行政程序公正原則的保障制度

　　1 回避制度 2 合議制度 3 辯論和聽(tīng)證制度4 專家咨詢制度

　　35 與判決和裁定相比，決定具有哪些特點(diǎn)

　　1 就決定所解決的問(wèn)題而言，旨在解決訴訟過(guò)程中可能出現(xiàn)的特殊問(wèn)題;2 就解決的功能而言，旨在保證案件的正常審理和訴訟程序的順利進(jìn)行;3 就決定的效力而言，不是對(duì)案件的審判行為，不能依上訴程序提起上訴，當(dāng)事人不服，只能審核復(fù)議

　　36 試述司法審查的作用

　　1 有利于進(jìn)一步完善我國(guó)的憲政體制2 有利于保障公民的合法權(quán)益;3 有利用促進(jìn)行政機(jī)關(guān)依法行政;4 有利于提高公民的民主，法制意識(shí);

　　37 簡(jiǎn)述行政行為撤銷的條件及其法律后果

　　條件 1 行政行為合法要件缺損;2 行政行為不適當(dāng)

　　后果 1 行為自始失去法律效力，但根據(jù)社會(huì)公益的需要或行政相對(duì)方是否存在過(guò)錯(cuò)的情況，撤銷也可僅使行政行為自撤銷之日起失效; 2 如果因行政主體的過(guò)錯(cuò)引起，而依社會(huì)公益的需要又必須行使行政行為撤銷效力追溯到行為作出之日起，由相對(duì)方的一切損失由行政主體賠償;3 如果因行政相對(duì)方的過(guò)錯(cuò)或雙方共同過(guò)錯(cuò)所引起的，效力通常追溯到行為作出之日

　　38 如何確保行政相對(duì)人參與原則的實(shí)現(xiàn)

　　1 行政相對(duì)人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯，2 對(duì)于某些重大或疑難案件，有權(quán)要求聽(tīng)證;3 行政相對(duì)人提出的事實(shí)，理由或證據(jù)成立的，行政主體應(yīng)當(dāng)采納

　　39 簡(jiǎn)述侵犯人身權(quán)行政賠償?shù)姆秶?/p>

　　1 違法拘留或違法采取限制人身自由的行政強(qiáng)制措施;2 非法拘禁或其他非法剝奪公民人身自由的;3 以毆打等暴力手段造成公民身體傷害或死亡的;4 違法使用武器造成公民身體傷害或死亡的;5 造成公民身體傷害或死亡的其它違法行為

　　40 論述國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形

　　指國(guó)家對(duì)某些在行政管理過(guò)程中發(fā)生的損害不承擔(dān)賠償責(zé)任的事項(xiàng)

　　1 行政機(jī)關(guān)工作人員實(shí)施的與行政職權(quán)無(wú)關(guān)的個(gè)人行為;2 因受害人自己的行為致使損害發(fā)生的;3 不可抗力，第三人過(guò)錯(cuò)， 受害人從其他途徑獲得補(bǔ)償

　　41 簡(jiǎn)述行政程序法的作用

　　1 監(jiān)督的控制行政權(quán);2 保護(hù)相對(duì)人合法權(quán)益;3 提高行政效率; 4 實(shí)行行政主體與行政相對(duì)人良性互動(dòng)的平臺(tái)

　　42 試述行政合法性原則

　　1 必須基本法律的授予才能存在;2 必須依據(jù)法律行使，不得違法;3 必須有法律依據(jù)，符合法律要旨